Cuestiones a las que las empresas de riesgo deberían prestar atención
Cuando el personal científico y tecnológico inicia un negocio, primero debe prestar atención a la relación laboral con su unidad de origen. Generalmente, el personal científico y tecnológico que es lo suficientemente valiente para iniciar un negocio es la columna vertebral técnica de la unidad original. Su salida puede traer grandes pérdidas a la unidad original, por lo que los empresarios tecnológicos deben manejar adecuadamente la relación laboral con la unidad original. Los contratos laborales vigentes deben negociarse activamente para evitar el incumplimiento del contrato. Al mismo tiempo, durante el proceso de establecimiento y desarrollo de una empresa nueva, no se deben infringir la tecnología patentada ni los secretos comerciales de la unidad original, de lo contrario pueden surgir disputas. Esto no sólo limitará la energía y el tiempo de los empresarios, sino que también favorecerá la introducción de capital de riesgo.
Además, está la cuestión de la infracción de propiedad intelectual. Según el artículo 6 de la Ley de Patentes de mi país, el derecho a solicitar una patente pertenece a la unidad, no al personal científico y técnico con el fin de realizar las tareas de la unidad o aprovechar las condiciones materiales de la unidad. Si el personal científico y tecnológico utiliza tecnología patentada para iniciar un negocio y llegar a un acuerdo con la unidad original, esto constituye una infracción de patente para la unidad original. Las deficiencias de la propiedad de la tecnología central de las empresas de riesgo obviamente afectarán la entrada de capital de riesgo, porque en gran medida, el capital de riesgo puede valorar esta tecnología.
⑵ La estructura de capital inicial y las tenencias de tecnología de las empresas de riesgo.
Bajo el actual sistema de "Ley de Sociedades" de mi país, las empresas empresariales suelen adoptar la forma de sociedad de responsabilidad limitada cuando se constituyen, por lo que la naturaleza del patrimonio es única, es decir, todas son ordinarias. acciones de la sociedad de responsabilidad limitada. Esto es muy diferente de algunos países occidentales, pero esta estructura de propiedad única es más propicia para la entrada de capital riesgo. Desde la perspectiva de los requisitos para el número de accionistas, según el artículo 20 de la Ley de Sociedades, el número de accionistas de una sociedad de responsabilidad limitada debe ser superior a dos y inferior a cincuenta. Sin embargo, las instituciones de inversión autorizadas por el estado o el estado. los departamentos autorizados pueden invertir de forma independiente. Se hacen excepciones para el establecimiento de sociedades de responsabilidad limitada de propiedad totalmente estatal. En la práctica, si sólo hay dos accionistas, algunos departamentos de administración industrial y comercial exigirán que la aportación de capital de cualquier accionista no pueda exceder el 80% del capital social.
La cuestión de la inversión en tecnología es también una de las cuestiones centrales a las que prestan atención los fundadores de empresas de riesgo. El artículo 24 de la "Ley de Sociedades" estipula que el monto del aporte de capital en forma de derechos de propiedad industrial y tecnología no patentada no excederá el 20% del capital registrado de una sociedad de responsabilidad limitada, excepto cuando el estado tenga regulaciones especiales al respecto. el uso de altas y nuevas tecnologías. En julio de 1997, la Administración Estatal de Industria y Comercio y la antigua Comisión Estatal de Ciencia y Tecnología publicaron conjuntamente el "Reglamento sobre determinadas cuestiones relativas a la inversión en logros de alta tecnología" y, en mayo de 1998, se promulgaron las correspondientes medidas de aplicación. Según este reglamento, la cantidad total de acciones invertidas en logros de alta tecnología puede exceder el 20% del capital registrado de la empresa, pero no excederá el 35%.
Al mismo tiempo, se deben cumplir ciertas condiciones y procedimientos, tales como: la tecnología invertida en las acciones debe cumplir con los estándares de alta tecnología, pertenecer al rango de alta tecnología listado por la antigua Ciencia Nacional. y Comisión de Tecnología, y debe ser la tecnología central de la empresa. Los inversores tienen el derecho legal de disponer de la tecnología mediante la inversión en acciones; la tecnología para las acciones debe ser evaluada; Si el precio supera el 20% del capital social, los resultados de la evaluación también deben informarse al departamento provincial de gestión de ciencia y tecnología para su confirmación. El artículo 229 de la Ley de Sociedades estipula que si la empresa es una sociedad anónima de alta tecnología, la proporción de acciones de tecnología será determinada por separado por el Consejo de Estado. Sin embargo, este reglamento aún no ha sido promulgado oficialmente.
(3) Estructura de gobierno corporativo de las empresas de riesgo
Al establecer una empresa de riesgo, se debe establecer una estructura de gobierno corporativo completa de acuerdo con la "Ley de Sociedades". Según las disposiciones de la Ley de Sociedades, como sociedad de responsabilidad limitada, una empresa nueva debe establecer una junta directiva compuesta por entre tres y trece miembros. También se creará un consejo de supervisión compuesto por al menos tres miembros. Al mismo tiempo, la Ley de Sociedades también estipula que una pequeña sociedad de responsabilidad limitada con un número reducido de accionistas no puede tener un consejo de administración ni un consejo de supervisores, sino sólo un director ejecutivo y uno o dos supervisores. A veces se pueden tomar medidas flexibles para tener solo un director ejecutivo y uno o dos supervisores, y temporalmente no tener una junta directiva y una junta de supervisores. Esta estructura de gobierno simple es adecuada para situaciones en las que la escala es pequeña, hay pocos accionistas y otros accionistas no tienen un impacto sustancial en el desarrollo de la empresa. Por ejemplo, en una empresa de riesgo compuesta por dos accionistas, un accionista es un empresario tecnológico y disfruta de derechos de control en la empresa, mientras que el otro accionista no comprende la tecnología y no participa en la operación. Solo proporciona espacio para oficinas y posee 20. % de las acciones. Este tipo de empresa sólo puede tener directores ejecutivos y uno o dos supervisores en las primeras etapas del emprendimiento. La adopción de una estructura de gobernanza flexible al comienzo del establecimiento de una empresa de riesgo favorece una rápida toma de decisiones por parte de la empresa de riesgo y una resolución oportuna de los problemas encontrados en el proceso empresarial.
Con el desarrollo de las empresas de riesgo, especialmente después de la introducción del capital de riesgo por primera vez, las empresas de riesgo deben establecer gradualmente una junta directiva y un consejo de supervisión completos para facilitar la toma de decisiones científicas y la gestión de la empresa.
(4) Plan de producción y operación
El plan de negocios es un plan de financiación formulado por una empresa de riesgo para introducir capital de riesgo. El plan de negocio debe presentar el producto o servicio, las ventajas técnicas, el equipo directivo, el plan de uso de los fondos, las expectativas de beneficios, etc. Proporcionar a los capitalistas de riesgo una introducción detallada a las empresas. Aunque estos contenidos parecen puramente comerciales, los abogados todavía tienen mucho trabajo por hacer en el proceso de preparación de planes de negocio para empresas de riesgo. Al ayudar en la preparación de un plan de negocios, es especialmente importante revisar y garantizar la legalidad y viabilidad del financiamiento en sí y el uso de los fondos, y colocar todo el proceso de financiamiento dentro de un marco legal. Un plan de negocios exhaustivo y riguroso, lleno de conciencia jurídica y de control de riesgos, resultará más atractivo para los inversores. (1) Elaboración del esquema de negociación. El esquema de negociación aquí se refiere al esquema preparado por los emprendedores de riesgo para financiar negociaciones con capitalistas de riesgo. Un esquema de negociación bien preparado ayudará a mejorar la eficiencia de las negociaciones financieras. Una vez que los emprendedores de riesgo se acercan a los capitalistas de riesgo, pueden expresar sus puntos de vista y planes de negocios de la manera más completa posible de acuerdo con el esquema de negociación. Al mismo tiempo, también contribuye a profundizar la buena impresión de los inversores de riesgo sobre la calidad y eficiencia de la gestión de los equipos de gestión de empresas de riesgo. El contenido del esquema de negociación generalmente incluye: la introducción de productos o servicios y tecnologías empresariales, la introducción de equipos de gestión, la cantidad de fondos necesarios, el tiempo y el progreso de la inversión, la disposición de los índices de capital, el establecimiento de la junta de directores, el método de salida del capital riesgo, etc.
⑵ Inversión de capital de riesgo Debido al alto umbral para el establecimiento de una sociedad anónima y las características de las empresas de riesgo, según el actual sistema de derecho de sociedades de mi país, la mayoría de las empresas que absorben capital de riesgo tienen la forma de sociedades de responsabilidad limitada. Por lo tanto, el capital de riesgo generalmente se intercambia por acciones ordinarias de una única sociedad de responsabilidad limitada, a diferencia de Estados Unidos, que tiene opciones como acciones ordinarias, acciones preferentes convertibles y bonos convertibles. Según el marco legal actual, el principal método de capital de riesgo es el aumento de capital y la expansión de acciones, es decir, agregar capitalistas de riesgo como accionistas de la empresa de riesgo. Una vez inyectado el capital de riesgo, se agrega como capital registrado de la empresa de riesgo. en lugar de pagarse a los accionistas originales. En algunos casos, cuando se invierte capital de riesgo, el aumento de capital y la expansión de acciones pueden ir acompañados de acuerdos de transferencia de capital. Por ejemplo, los accionistas originales de una empresa nueva quieren retirar parcialmente el efectivo o deben ajustar la estructura de capital debido a restricciones políticas o la necesidad de futuras emisiones y cotizaciones de acciones. La finalización del procedimiento de inversión de capital riesgo en forma de sociedad de responsabilidad limitada debe estar marcada por la finalización del registro de cambio industrial y comercial. Después de firmar el acuerdo de capital de riesgo y otros documentos, la empresa de nueva creación debe tener el acuerdo de inversión de riesgo (aumento de capital y acuerdo de expansión de acciones), los estatutos modificados de la empresa de nueva creación, la resolución de la junta de accionistas de la empresa de nueva creación acordando absorber capital de riesgo y la decisión de la junta de accionistas del inversionista de riesgo o de la junta directiva. Para tomar una decisión de inversión, acuda a la autoridad de registro industrial y comercial original de la empresa empresarial para realizar los procedimientos de registro industrial y comercial de capital. modificaciones y ampliaciones de capital.
(3) Debida diligencia. La debida diligencia es una tarea legal importante en proyectos de capital riesgo. El objetivo principal es garantizar la legalidad de la inversión y prevenir y evitar que las empresas de riesgo cometan errores importantes o declaraciones engañosas a los capitalistas de riesgo en todos los documentos y acuerdos de financiación. Por un lado, favorece el buen desarrollo del proceso de inversión de riesgo y, por otro lado, es útil para evitar que los accionistas originales de la empresa de riesgo asuman responsabilidad civil ante los capitalistas de riesgo debido a errores en el futuro. . El contenido principal del trabajo de diligencia debida generalmente incluye: los abogados de las empresas de nueva creación y los abogados de los capitalistas de riesgo deben revisar de forma independiente los estatutos de la empresa de nueva creación, el derecho de sociedades y todas las demás leyes y reglamentos pertinentes para garantizar que el proyecto de inversión no viola disposiciones legales ni los estatutos de la empresa. Al mismo tiempo, todos los contratos importantes firmados por empresas de riesgo deben revisarse cuidadosamente para evitar que las empresas de riesgo incumplan el contrato debido a proyectos de inversión. Se debe prestar atención a la autenticidad e integridad de todas las declaraciones hechas por la empresa en los documentos de financiación y acuerdos relacionados. Para algunas situaciones importantes, es necesario verificar cuidadosamente los documentos de aprobación gubernamentales relevantes, las resoluciones de la asamblea de accionistas de la empresa, las resoluciones de la junta directiva, etc. , y cuando sea necesario, debe investigar cuestiones relevantes con los directores o altos directivos de la empresa de riesgo y preparar registros de investigación.
(4) Opinión jurídica. En proyectos de capital de riesgo a gran escala, las empresas de riesgo y los capitalistas de riesgo requerirán que sus abogados emitan opiniones legales como documentos básicos en los que se basan los proyectos de inversión.
El contenido de la opinión jurídica suele incluir: el establecimiento legal y existencia efectiva de la empresa empresarial, la legalidad de las operaciones comerciales, la legalidad de la introducción de acuerdos de estructura de capital empresarial y de capital social, la firma efectiva de documentos y acuerdos de financiamiento, y la documentos gubernamentales relevantes que se han obtenido o deben obtenerse, aprobación del departamento, validez y aplicabilidad del acuerdo de inversión, casos de litigio o arbitraje existentes o posibles de la empresa empresarial, conflictos entre el acuerdo de inversión y el acuerdo externo original de la empresa empresarial. , etc. Si se trata de derechos de propiedad intelectual como patentes o derechos de autor, también debe expresar su opinión sobre la legalidad e integridad de estos derechos, e incluso pedirle a un abogado de propiedad intelectual que le dé una opinión profesional.
⑸Acuerdo de inversión riesgo. En la práctica del capital de riesgo estadounidense, el acuerdo de inversión de riesgo suele denominarse acuerdo de compra de acciones y es el documento central del proyecto de inversión de riesgo. Aunque este tipo de acuerdo suele ser redactado por el abogado del inversor, la empresa de riesgo obviamente debe estar familiarizada con los términos y el contenido del acuerdo para proteger plenamente los derechos e intereses legítimos de la empresa de riesgo durante el proceso de introducción de capital de riesgo y completar con éxito el proceso de inversión.
En la práctica actual de capital de riesgo de mi país, los capitalistas de riesgo y las empresas de riesgo no han tomado en serio los acuerdos de capital de riesgo. Muchos proyectos de capital de riesgo solo utilizan un acuerdo general de transferencia de inversiones de accionistas (acuerdo de transferencia de capital) y no requieren un acuerdo de capital de riesgo. Cabe señalar que el contrato de capital riesgo no puede ser sustituido por el contrato de transferencia de aportación de capital social. El capital de riesgo persigue una salida exitosa y altos rendimientos, por lo que el capital de riesgo es diferente de la inversión de capital general. El acuerdo de inversión de riesgo debe estipular específicamente las condiciones de la inversión de riesgo y los derechos y obligaciones de ambas partes. Esto no es sólo un requisito previo para la inversión de riesgo, sino también una garantía legal para la salida exitosa de la inversión de riesgo.
El contenido principal de un contrato de capital riesgo suele incluir: a. Incluyendo los nombres de las partes de la transacción, monto de la inversión, tiempo de inversión, proporción de acciones, dirección de uso de los fondos y procedimientos de registro de cambios industriales y comerciales;
B. Declaraciones y garantías de la empresa de nueva creación y sus accionistas originales. Este tipo de cláusula garantiza principalmente la existencia legal y válida de la empresa de riesgo y la validez legal de la transacción de inversión en sí, y es un requisito previo para que los capitalistas de riesgo inviertan. Dichas cláusulas incluyen principalmente: establecimiento legal, continuación efectiva, legalidad de las operaciones, estructura organizacional, situación financiera, litigios y arbitrajes, contratos importantes relacionados con el extranjero, patentes y otros derechos de propiedad intelectual, incentivos fiscales y la legalidad de la introducción de capital de riesgo;
C. Requisitos previos para que los capitalistas de riesgo cumplan con sus obligaciones de inversión. Por lo general, los capitalistas de riesgo también presentarán algunos requisitos especiales para las empresas de riesgo y sus accionistas originales. Sólo si se cumplen estos requisitos se invertirá capital riesgo. Puede verse que la función principal de dichas cláusulas es permitir a los capitalistas de riesgo analizar, aclarar y comprender sus propios riesgos de inversión, que incluyen principalmente la presentación de opiniones jurídicas, informes de auditoría, la firma de contratos de trabajo para el personal técnico básico, compromisos sobre refinanciación, control del riesgo operacional y enajenación de activos, etc.
D. Gestión de riesgos empresariales. Dichas disposiciones incluyen principalmente la composición del consejo de administración y del consejo de supervisores, la convocatoria de asambleas de accionistas, el nombramiento y destitución de directores y supervisores, la preparación de estados financieros y su presentación periódica a los accionistas para su revisión, etc. Vale la pena mencionar que después de que la inversión de capital de riesgo alcance una cierta proporción, los capitalistas de riesgo enviarán directores a la junta directiva de la empresa de riesgo. Este no es sólo su derecho como accionistas, sino que también ayuda a la empresa de riesgo a aprovecharlo. los talentos de los capitalistas de riesgo y los recursos del mercado de capitales, mejorar el nivel de gestión y las capacidades de operación de capital. Es el eslabón final de un proyecto de capital riesgo. Para las inversiones exitosas, la salida es el ingreso de la inversión que finalmente genera una apreciación del capital; para las inversiones fallidas, la salida puede recuperar parte del capital de la inversión y reducir las pérdidas. Hay cuatro formas básicas de salir del capital riesgo: oferta pública inicial, transferencia de capital, recompra por parte de los accionistas originales o liquidación de la gestión. La salida de capital riesgo en cualquier forma tendrá un profundo impacto en la empresa.
①Oferta pública inicial. Una vez que las acciones cotizan en bolsa, los capitalistas de riesgo, como promotores, pueden vender sus acciones en la empresa de riesgo o venderlas gradualmente en proporción después de un período de bloqueo, obteniendo así un enorme valor agregado y logrando una salida exitosa. La cotización de Kingdee Software invertida por capital de riesgo extranjero en el GEM de Hong Kong es la última versión de este modelo. Además de los mercados de valores extranjeros como Nasdaq y el Growth Enterprise Market de Hong Kong, el próximo Growth Enterprise Market de China también será la primera opción para que las empresas de riesgo coticen. Por supuesto, algunas grandes empresas también pueden optar por ingresar al tablero principal chino.
(2) Transferencia de patrimonio. La transferencia de capital es otra forma importante para que el capital riesgo salga con éxito. Según el actual sistema de derecho de sociedades de mi país, la transferencia de capital de una sociedad de responsabilidad limitada también se denomina transferencia de capital social, y la transferencia de capital de una sociedad anónima también se denomina transferencia de acciones.
Si el cesionario obtiene el control de la empresa después de adquirir el capital, esta transferencia de capital también constituirá una adquisición de empresa. Los procedimientos básicos para la transferencia de capital de sociedades de responsabilidad limitada y sociedades anónimas que no cotizan en bolsa incluyen: la junta de accionistas de la empresa o la junta de accionistas que aprueba una resolución para acordar la transferencia y la integración de la empresa con la asistencia de asesores o corredores financieros, abogados; y los contadores; la autorización o consentimiento de la junta general de accionistas o del consejo de administración de la parte, preparación y negociación de contratos de transferencia de capital y otros documentos para el registro industrial y comercial o de transferencia de acciones; cambio de accionistas. Algunos proyectos requieren la aprobación de los departamentos gubernamentales competentes antes de que se puedan completar los procedimientos de cambio de capital. Por ejemplo, la transferencia de capital de una empresa con inversión extranjera debe ser aprobada por la autoridad de aprobación de la parte extranjera original; para la transferencia de capital de propiedad estatal, los elementos de evaluación y los resultados de la evaluación deben ser aprobados y confirmados por los activos de propiedad estatal; departamento de gestión; la transferencia de acciones por parte de los promotores de una sociedad anónima no cotizada debe ser aprobada por la autoridad de transferencia de acciones aprobada por la autoridad de aprobación original de la empresa.
(3) Recompra por parte de los accionistas originales o la administración. De hecho, la recompra del capital social del capitalista de riesgo por parte de los accionistas originales de la empresa de riesgo es una forma especial de transferencia de capital, es decir, el cesionario es el accionista original de la empresa de riesgo. A veces es la dirección de la empresa la que adquiere el capital del capitalista de riesgo. En este momento, se llama recompra de emprendedores de riesgo o recompra de gestión. La salida mediante recompra por parte de los accionistas o la dirección originales es una especie de protección de la inversión para los capitalistas de riesgo. También permite que el capital de riesgo incorpore las características de la inversión de deuda en la inversión de capital, es decir, los capitalistas de riesgo disfrutan de los derechos e intereses de las empresas de riesgo después de invertir. Patrimonio, y al mismo tiempo obtener la garantía de la realización de las reclamaciones por parte de los accionistas originales o de la dirección de la empresa. Los procedimientos operativos para la recompra de accionistas originales son básicamente los mismos que los de la transferencia de capital, pero esta recompra generalmente depende de los términos de recompra en el acuerdo de inversión firmado cuando se invierte el capital de riesgo.
Vale la pena mencionar que las recompras realizadas por los accionistas o la administración originales a menudo se tergiversan como "recompras corporativas". En un sentido jurídico estricto, las recompras por parte de los accionistas originales o la dirección y las recompras corporativas son dos transacciones completamente diferentes. La recompra de los accionistas o la dirección originales es simplemente la transferencia de las acciones por parte de los capitalistas de riesgo a los accionistas de riesgo o a la dirección de la empresa, mientras que la recompra corporativa se refiere a exigir a la empresa de riesgo que recupere las acciones en poder de los capitalistas de riesgo y devolver su inversión. El registro del capital de la empresa se reducirá en consecuencia. A juzgar por la actual ley de sociedades de mi país, existen obstáculos para las recompras corporativas. Con base en el principio de preservación del capital de la "Ley de Sociedades", el artículo 34 de la "Ley de Sociedades" de mi país estipula que los accionistas de una sociedad de responsabilidad limitada no podrán retirar sus aportes de capital después de que la sociedad esté registrada; el artículo 149 también estipula que, en principio; , una sociedad anónima no podrá adquirir las acciones de la empresa. Por tanto, en la práctica del capital riesgo en mi país, el modelo de salida de recompra se refiere principalmente a la recompra de accionistas originales o la recompra de la dirección.
(4) Liquidación. Para los proyectos de capital riesgo fallidos, la liquidación es la única forma de salida del capital riesgo. A lo largo de la historia del desarrollo de la industria de capital de riesgo de Estados Unidos, debido a los altos riesgos del capital de riesgo, se han liquidado una gran cantidad de proyectos de inversión. Para proyectos de inversión fallidos, la liquidación anticipada ayuda a los capitalistas de riesgo a recuperar todo o parte del capital de su inversión. Según la Ley de Sociedades, la liquidación incluye la liquidación no concursal y la liquidación concursal. La liquidación no concursal se refiere a la liquidación de una empresa debido a la expiración de su período de funcionamiento, la resolución de la junta de accionistas de disolverse o la violación de las leyes y órdenes de cierre o disolución de la empresa se refiere a la liquidación de; una empresa que se declara en quiebra de conformidad con la ley por insolvencia e incapacidad para pagar las deudas vencidas. En caso de liquidación por quiebra, debido a la insolvencia de la empresa, se perderá el capital de riesgo invertido por los capitalistas de riesgo como accionistas.
Los dos tipos de liquidación son muy diferentes en operaciones concretas, pero también tienen similitudes en los procedimientos básicos. Estas similitudes incluyen: establecer un equipo de liquidación; notificar a los acreedores y anunciar las reclamaciones; el registro y confirmación de las reclamaciones; el equipo de liquidación debe limpiar la propiedad de la empresa y preparar un balance y una lista de propiedades; el equipo de liquidación formula un plan de liquidación; las deudas, si quedan bienes, los accionistas se distribuyen según su proporción de participación; el equipo de liquidación preparará un informe de liquidación y solicitará a la Administración de Industria y Comercio la cancelación del registro de la empresa;