La ley estatutaria siempre tiene fallas y debe remediarse de cualquier manera.
(1) Suplemento conforme a la Constitución. Siempre ha habido una actitud negativa sobre si los tribunales pueden aplicar la Constitución para juzgar casos. Sin embargo, el autor cree que el preámbulo de la Constitución estipula que todos los órganos del Estado, incluidos los tribunales, deben utilizar la Constitución como criterio fundamental para sus actividades, y que la actividad más importante del tribunal, las actividades judiciales, también debe utilizar la Constitución como criterio. criterio fundamental y fundamento jurídico. Por lo tanto, es posible aplicar principios constitucionales e invocar disposiciones constitucionales en casos de litigios civiles y administrativos. Sin embargo, para mantener la dignidad de la Constitución, no se puede citar a la ligera. Sólo cuando no existen disposiciones específicas en la ley general y la constitución tiene principios y espíritu pertinente, se puede citar como ley supletoria. En los casos penales, no es necesario citar la Constitución para condenar y sentenciar, pero las disposiciones de la Constitución pueden utilizarse como base jurídica directa para determinar la inocencia del acusado. De lo contrario, el acusado será privado de su derecho. defender su inocencia con base en lo dispuesto en la Constitución. Las interpretaciones judiciales del Tribunal Supremo sobre el "Caso Qi Yuling" y la "No responsabilidad por accidentes laborales" son buenos ejemplos.
(2) Aplicar los principios básicos y el espíritu de la ley. La existencia objetiva de las limitaciones del derecho estatutario deja margen a la discreción del juez. Es necesario encontrar una nueva forma de coordinar la relación entre la legislación y el poder judicial, es decir, de acuerdo con los requisitos básicos de las relaciones sociales que ajusta, determinar una serie de principios básicos con valor de aplicación universal y cierta flexibilidad en las leyes departamentales, y limitar el poder discrecional a los principios básicos dentro del rango requerido. Por lo tanto, los principios fundamentales del derecho desempeñan un papel en la superación de las limitaciones del derecho escrito mediante el otorgamiento y las limitaciones de la discrecionalidad de los jueces.
Los principios jurídicos básicos tienen carácter jurídicamente vinculante como disposiciones y criterios jurídicos para juzgar la conducta de las partes. Esto determina que los órganos judiciales puedan aplicar directamente sus sentencias en ausencia de normas jurídicas específicas, especialmente en los casos civiles. Aunque existen disputas entre los estudiosos y la práctica judicial, todos los países lo han afirmado en la teoría, las disposiciones legales y la práctica judicial. El primer precedente nacional es la sentencia del Tribunal Superior Provincial de Shandong en el "Caso de competencia desleal de Juxian Winery contra Wendeng Winery". (17) Además, juzgar los asuntos según el espíritu de la ley es también un método complementario común.
(3) Ampliar fuentes jurídicas. La fuente del derecho no debe ser cerrada y debemos ceñirnos a los rincones del derecho escrito. Deberíamos establecer un sistema de fuentes legales abierto, flexible y diverso con el derecho escrito como cuerpo principal y otras fuentes legales como complementos, para poder mejorar la eficacia y el rigor del control legal sobre la vida real. Muchos países con leyes escritas consideran el derecho no escrito, como el derecho consuetudinario, los precedentes y los precedentes, como las fuentes complementarias más importantes del derecho. Por ejemplo, el Código Civil italiano y el Código Civil de Taiwán estipulan el artículo 1, (18) que tiene un buen efecto para superar la falta de propósito y la falta de GAI del derecho estatutario. Nuestro país también lo sabe ahora. Por ejemplo, ¿el "Código Civil chino" redactado por Liang Huixing y otros eruditos? 6.1 Disposiciones Generales (Borrador Propuesto) contiene disposiciones al respecto. (19)
1. Las costumbres son normas de comportamiento que se forman espontáneamente por personas que resumen experiencias y reglas en su producción y vida a largo plazo. Preceden a las leyes estatutarias y son la forma más primitiva de derecho. Una parte considerable de las leyes estatutarias, como el derecho contractual, el derecho matrimonial y de familia, son costumbres legales. En realidad, existe una gran cantidad de hábitos en todos los aspectos, incluso en las industrias emergentes, puede que no haya reglas, pero sí hábitos. La costumbre es una ley creada por el propio pueblo. Contiene una enorme adaptabilidad social y es la norma mejor implementada. Básicamente no requiere coerción estatal y es un material complementario natural de la ley.
Para utilizar la costumbre como fuente complementaria para decidir un caso, se deben cumplir las siguientes condiciones: 1) Debe comprobarse la existencia de la costumbre. La parte que alega invocar una costumbre tendrá la carga de probar la existencia de la misma; 2) esta costumbre debe ser reconocida y observada por el público en general; 3) la costumbre no debe violar los principios básicos de la ley; Los hábitos se pueden dividir en buenos hábitos, hábitos progresistas y hábitos conservadores. Cuando corresponda, la elección debe basarse en los principios básicos de la ley para que el caso pueda manejarse de manera justa. "Las costumbres aplicables a los asuntos civiles se limitan a aquellas que no violan el orden público y las buenas costumbres." (20) 4) Las costumbres no deben estar claramente definidas en el estatuto. Si se estipula expresamente, se convierte en ley estatutaria y pasa a ser fuente directa del derecho. Además, las costumbres y hábitos se pueden dividir en costumbres generales, costumbres locales y costumbres nacionales según su ámbito de circulación. También hay costumbres especiales que solo son aplicables a industrias especiales o a clases sociales no se pueden aplicar las costumbres de este lugar; En otros lugares, y las costumbres de esta nación no se pueden aplicar. Cuando se trata de otros grupos étnicos, las costumbres de personas de una profesión o clase especial no se pueden aplicar al público en general.
Vale la pena señalar que la "Ley de Contratos" de mi país reconoce claramente el efecto legal de los "hábitos comerciales", pero no prevé la confirmación y compilación de los hábitos comerciales, lo que la coloca básicamente en un estado de desorden y difícil de especificar en detalle aplicable en el caso. “Salvo prueba en contrario, se debe presumir que las prácticas publicadas en compilaciones oficiales de organismos y grupos autorizados son prácticas existentes (21) La Corte Suprema, la Administración Estatal de Industria y Comercio, la Federación de Industria y Comercio y.” otras agencias deberían mejorar aún más las prácticas de compilación. Además, las normas de las asociaciones industriales, al menos parte de ellas, deben considerarse como una forma de costumbres comerciales.
2. Holmes dijo: "La vida del derecho no reside en la lógica, sino en la experiencia". La jurisprudencia, como "derecho creado por jueces", es la principal fuente de derecho en los países de derecho consuetudinario y fue la fuente oficial de derecho en la historia de nuestro país hasta el momento. la República de China.
Debido a que los precedentes contienen el espíritu de independencia judicial y son elaborados por jueces que están en la primera línea de los juicios, pueden capturar nuevas situaciones y nuevos problemas en la práctica judicial en cualquier momento, analizar rápidamente precedentes, principios y reglas legales abstractos, guiar el trabajo judicial. y proporcionar legislación Proporcionar referencia; ser capaz de concretar normas jurídicas abstractas, expresar con precisión las intenciones legislativas y utilizar los principios jurídicos más generales para resolver casos complejos y difíciles y bien puede prevenir la situación de diferentes sentencias para el mismo caso; Por lo tanto, la jurisprudencia en sí tiene las ventajas de flexibilidad, conveniencia y unidad correspondientes a las deficiencias del derecho escrito. Naturalmente, tiene la mejor complementariedad con el derecho escrito, puede maximizar la creatividad de los jueces y es una excelente manera de mejorar sus capacidades judiciales. .
Después de la fundación de la Nueva China, debido a razones políticas y de otro tipo, nuestro país implementó un legalismo estricto, y el sistema precedente ha sido criticado, negado y rechazado en la teoría jurídica y la práctica judicial durante décadas. Sin embargo, bajo un pensamiento jurídico y arreglos institucionales tan estrictos, la jurisprudencia todavía afecta a nuestro poder judicial de alguna forma o incluso algún tipo de pensamiento en ciertos momentos, lo que demuestra su tenaz vitalidad. (22) Demuestra plenamente que el derecho escrito no puede separarse del complemento de los precedentes judiciales. En la actualidad, el papel de los precedentes ha recibido una atención sin precedentes en nuestro país, pero la situación real es que, aunque los precedentes sirven de guía, no están lo suficientemente estandarizados y perfectos desde la selección hasta la publicación, y no pueden citarse directamente en el poder judicial, por lo que que el papel suplementario de los precedentes no puede aprovecharse al máximo.
3. A juzgar por la historia del desarrollo del sistema de derecho civil, los juristas y sus teorías jurídicas desempeñan un papel destacado. (23) "Durante mucho tiempo, la teoría fue la fuente básica del derecho en el sistema jurídico romano-germánico, ya que los principios del derecho se formulaban principalmente en las universidades entre los 13 y los 19 años..." Por lo tanto, el derecho del sistema de derecho civil Tradicionalmente "el derecho de los juristas". (24) El derecho en sí es una ciencia, y su teoría básica es un resumen de normas jurídicas, que desempeña un papel rector general y potencial en la práctica procesal. En la legislación, las teorías jurídicas maduras a menudo se formulan directamente en leyes (como los Principios Generales del Derecho Penal y muchas disposiciones del Derecho Contractual). Cuando las leyes formuladas carecen de disposiciones pertinentes, pueden citarse directamente como base para resolver casos.
En los últimos años, se ha convertido en una práctica común que jueces y abogados consulten a expertos sobre casos difíciles e inviten a expertos a participar en seminarios relevantes. Las opiniones de expertos y académicos tienen un impacto más directo en las actividades judiciales del tribunal. (25) Sin embargo, debido a las limitaciones de los sistemas y conceptos (como la idea profundamente arraigada de principios académicos no vinculantes), es raro que los países modernos de derecho civil citen directamente las opiniones de un académico como base para juzgar casos, pero su impacto potencial es muy poderoso.
4. Política pública. Las políticas públicas, como las de represión de la industria, el comercio, la inversión y la competencia, son específicas y flexibles. Pueden cambiar en cualquier momento a medida que cambian las condiciones sociales. Tienen una gran adaptabilidad social. acorde con los tiempos. Un pionero con características distintivas de la época. No sólo puede guiar la justicia a un nivel macro, sino que también tiene la función de ser específico y llenar vacíos en la aplicación legal, de modo que pueda compensar efectivamente las deficiencias inherentes del derecho estatutario. Como las políticas son muy variables, debemos ser cautelosos al aplicar políticas periódicas y temporales.
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