Notas y reflexiones sobre la metodología jurídica Parte 5: Los jueces hacen leyes

1 Introducción

Es un hecho bien conocido que debe haber lagunas en la ley. En este caso, el juez no puede rechazar directamente la decisión porque la ley no lo prevé. En este sentido, es extremadamente importante identificar las lagunas jurídicas y tomar las medidas adecuadas para colmarlas. En la actualidad, la legislación de nuestro país todavía está en proceso de mejora continua, especialmente la cuestión de la conexión entre las leyes nuevas y las antiguas es bastante importante. Por tanto, es necesario explorar esta cuestión desde la perspectiva de la práctica jurídica.

En vista de las lagunas legales y su subsanación, el Sr. Wang Zejian declaró lo siguiente: "La característica básica de las lagunas legales es que violan el plan. Si la ley es un muro, la brecha en el muro , es decir, la laguna en la ley, según su esencia debe estar intacta, pero si tiene lagunas, en realidad viola el propósito y el plan del muro como muro y debe repararse ". Ver Wang Zejian: "Reflexiones on Civil Law: The Basic Theoretical System of Claim Rights", página 198, Peking University Press, edición de 2009.

En resumen, combinado con la experiencia práctica del autor, resulta beneficioso hacer un análisis sencillo de esta parte del contenido del profesor Larenz.

En segundo lugar, ¿qué dijo el juez sobre la metodología jurídica?

1. El contenido específico de los jueces haciendo leyes

Los primeros seis capítulos de este libro, 69 páginas por página, se dividen en cinco secciones, explicando cómo los jueces hacen las leyes. El contenido específico incluye el posicionamiento de los jueces que hacen leyes, cómo llenar los vacíos legales, la teoría de la ponderación de los intereses legales, los jueces que hacen leyes más allá del plan legal, los precedentes judiciales y el derecho de los jueces.

Para ser precisos, esta parte pertenece a la interpretación jurídica amplia, pero aquí hay un estado de derecho imperfecto, lo que da más espacio a los intérpretes jurídicos. En este momento, cómo equilibrar la estabilidad y el desarrollo del derecho requiere la ayuda de métodos científicos.

En esta parte de la discusión, en realidad hay dos partes que están más allá del tema de esta parte, a saber, la segunda parte, la medición de los intereses legales y la cuarta parte, los precedentes de sentencia; El contenido de estas dos partes es más preferible en el capítulo sobre interpretación jurídica. Porque la medición de los intereses jurídicos está íntimamente relacionada con la interpretación del propósito, la interpretación del sistema y la interpretación constitucional en la interpretación jurídica. Como método de interpretación de casos, la jurisprudencia está estrechamente relacionada con la interpretación del propósito y la interpretación del sistema en la interpretación jurídica.

2. La lógica de la elaboración de leyes por parte de los jueces: distinguir entre lagunas legales y lagunas extralegales; distinguir entre lagunas legales abiertas y lagunas legales ocultas

Los lectores atentos pueden encontrar que Larenzi Cuando El profesor escribió el capítulo sobre los jueces que hacen derecho, hizo dos distinciones: la primera distinción es dentro de la ley y fuera de la ley; la segunda distinción es entre abierto y encubierto; Las diferencias entre estos dos grupos se basan en diferencias tipológicas en lagunas legales y diferentes métodos de creación sostenida.

Basados ​​en los conceptos de dignidad y protección personal, han surgido algunos nuevos sistemas de protección de los derechos personales. Por ejemplo, con respecto a la protección de los derechos de la personalidad en el derecho civil, dado que muchos sistemas estipulados en el derecho civil tradicional se basan en cómo proteger la propiedad y cómo promover la circulación de mercancías, muchos sistemas no establecen las disposiciones correspondientes sobre cómo proteger a las personas. más integralmente. Por ejemplo, si se puede reclamar daño moral por vulneración de los derechos de la personalidad y si se debe limitar la cuantía específica. Otro ejemplo es la creación de derechos morales generales y el reconocimiento de derechos comerciales.

Además, un sector más complejo que el desarrollo del pensamiento jurídico distingue los vacíos legales manifiestos de los vacíos legales ocultos.

Como otro ejemplo que ha suscitado acalorados debates en la teoría y la práctica, un contrato que viola las disposiciones obligatorias de las leyes o reglamentos es un contrato inválido. ¿A qué normas obligatorias te refieres? Si no existe una disposición expresa en el derecho contractual, existe un vacío legal oculto. Finalmente, mediante la interpretación judicial, las violaciones de las normas imperativas se limitan a las normas válidas y se excluyen las normas administrativas.

En tercer lugar, la elaboración de leyes de los jueces y la práctica de los abogados

Según la experiencia personal del autor, la práctica actual de los abogados presta menos atención a la elaboración de leyes de los jueces y más a la discreción de los jueces. o juicio de valor. En este sentido, el autor cree que ignorar de manera demasiado abstracta los métodos jurídicos y de pensamiento de estos jueces puede conducir a la posibilidad de profundizar la profesionalización de los abogados.

Aunque la legislación china mejora constantemente, la calidad de los jueces también mejora cada vez más. Sin embargo, es inevitable que haya situaciones en las que la ley no lo prevea, o las disposiciones no sean claras, o el acuerdo entre las partes no sea claro. Es muy importante cómo determinar si esta laguna es una laguna legal, qué tipo de laguna es y cómo llenarla.

Entonces la pregunta es, ¿cómo identificar con precisión las vulnerabilidades? ¿Clasificación? ¿Elegir el método de llenado correcto y obtener la aprobación de los jueces?

Basándose en la experiencia existente, el autor presenta las siguientes sugerencias para referencia de los lectores:

1. Comprender con precisión los hechos del caso y comprender de manera integral las leyes o regulaciones es lo primero. paso para descubrir lagunas legales.

2. En el caso de lagunas legales o acuerdos poco claros, aún no está claro si existen lagunas legales y es necesario seguir métodos de interpretación legal para resolver los problemas anteriores. En este punto, puede consultar mis notas sobre interpretación jurídica. (Ver Wang Hui: "Notas y pensamientos sobre metodología legal No. 4: Interpretación legal"/Escritor#/)

3. Cuando el problema a resolver no se puede resolver mediante la interpretación legal, básicamente puede estar seguro. que ha encontrado lagunas legales. En este sentido, primero debemos determinar si el vacío legal es una falta de ley o una falta de restricciones legales. Sobre esta base, encontrar las cláusulas más similares para cubrir los atrasos legales; establecer restricciones para compensar la situación en la que el significado de las disposiciones sea demasiado amplio.

4. Con base en el artículo 3 mencionado anteriormente, asegúrese de buscar casos que respalden su punto de vista o el del juez. Lo peor es encontrar una discusión con una gran figura del ámbito teórico. La razón para fortalecer este aspecto es principalmente porque la mayoría de las opiniones de los abogados incluyen los intereses de las partes y muchas veces no son adoptadas por los jueces.

5. Cuando nos encontramos con un caso, realmente no hay fundamento para ello y no se puede resolver llenando los vacíos legales. Entonces, sólo cabe volver a los principios jurídicos que sean más favorables a la sentencia de este caso. Como el principio de equidad y el principio de buena fe. Aquí es necesario complementar y fortalecer más casos y teorías.