[Cuáles son los métodos de pensamiento jurídico de los juristas] [Cuáles son los problemas en la metodología jurídica contemporánea]... Por favor, dé algunas respuestas detalladas.
Fuente: "Foro Político y Legal" (Revista de la Universidad de Ciencias Políticas y Derecho de China)
Shi Xuzhai
La historia del Estado de derecho y El desarrollo del derecho en las sociedades occidentales muestra que las personas jurídicas (miembros de la profesión jurídica) han hecho contribuciones históricas indelebles a la elección del camino del Estado de derecho, la promoción del Estado de derecho y el progreso. y desarrollo de la disciplina jurídica. En los últimos años, los círculos jurídicos de mi país también han propuesto que, para promover la pronta realización de un país socialista bajo el Estado de derecho y la prosperidad y el desarrollo de la disciplina jurídica, la profesión jurídica debería establecerse y formarse lo antes posible. . La razón principal para juzgar la existencia de la profesión jurídica y la calidad y el nivel de los profesionales del derecho no es su comprensión de la ley, sino su forma única de pensar y su excelente calidad de pensamiento, es decir, si tienen la cualidad básica de un estricto derecho jurídico. pensamiento.
En primer lugar, el pensamiento jurídico es un pensamiento profesional que se diferencia de otros pensamientos.
En los círculos teóricos no hay desacuerdo sobre si el pensamiento jurídico es un pensamiento profesional. La clave es cuáles son las características y cualidades del pensamiento jurídico como profesión y del pensamiento profesional. Se puede decir que el espectador tiene su propia opinión y el sabio tiene su propia opinión. Pero, en general, la comunidad académica es más obediente al estado de derecho y sus necesidades prácticas, y otorga al pensamiento jurídico ciertos atributos de valor. Este artículo parte de las leyes y atributos del "pensamiento", se centra en la diferencia esencial entre el pensamiento jurídico y otros pensamientos, y propone varios atributos básicos del pensamiento jurídico, con el objetivo de ilustrar que es este punto el que determina fundamentalmente el pensamiento jurídico como imprescindible para personas jurídicas. Un carácter básico indispensable.
(1) El pensamiento jurídico utiliza el lenguaje jurídico como lenguaje del pensamiento.
El pensamiento es un reflejo indirecto y general de las cosas objetivas en el cerebro humano. Es un proceso cognitivo racional realizado con la ayuda del lenguaje, es decir, "la construcción de las actividades de pensamiento y sus patrones". participa directamente por el lenguaje." Completado bajo condiciones”[1] (P 67), por lo que el lenguaje y el pensamiento están estrechamente vinculados. El derecho, como conocimiento técnico especializado, también está estrechamente relacionado con el lenguaje. "El lenguaje no es sólo una forma externa especial y difícil que transmite conceptos jurídicos, sistemas jurídicos, normas jurídicas y psicología jurídica, sino también un organismo inseparable una vez que se forma el derecho... Para el derecho, nos es imposible intuitivamente entenderlo a través de la perspectiva Sólo a través de la integración y organización de los símbolos del lenguaje podemos entender y comprender la ley."[2] (P 49-52) El lenguaje no es sólo la forma de expresión de la ley, también debe entenderse el significado de la ley. lenguaje para construir. El lenguaje jurídico utilizado para expresar y construir significado jurídico se ha convertido en un sistema ideográfico lingüístico que recorre todo el proceso de formulación, investigación y aplicación jurídica. Por lo tanto, el lenguaje jurídico es un lenguaje de pensamiento típico y necesario para el pensamiento jurídico. Porque "diferentes profesiones tienen diferentes sistemas lingüísticos y caracteres, y diferentes caracteres producen diferentes pensamientos. El idioma que aprendemos depende de cómo pensar de acuerdo con nuestros roles específicos" [3] (P 1). Por lo tanto, como persona jurídica, además de tener un rico conocimiento jurídico y la capacidad de comprender y aplicar la ley, también debe dominar el lenguaje jurídico estandarizado y sus conocimientos y teorías básicos, incluidas las teorías básicas de lingüística jurídica, pronunciación, semántica, vocabulario, y sintaxis, requisitos básicos para el lenguaje escrito y hablado, la connotación y denotación de términos jurídicos básicos e incluso algunos conocimientos teóricos de la filosofía del lenguaje jurídico. Al mismo tiempo, debe tener habilidades para utilizar el lenguaje jurídico. Sólo así se podrá llevar a cabo la interacción y la comunicación social sobre la base del lenguaje jurídico.
(2) El pensamiento jurídico toma "defender la ley" y "acatar la justicia" como mentalidad y orientación de valores.
“La mentalidad es el elemento básico de la forma de pensar, que se refiere al enfoque específico y al mecanismo de restricción para que el sujeto ajuste su orientación cognitiva y su comportamiento”. no hay un conjunto único. No hay un modelo de pensamiento.” [1] (P 125) Por lo tanto, el conjunto de pensamiento refleja y demuestra directamente las funciones sobresalientes y los atributos únicos de una forma específica de pensar, y afecta activamente y fortalece efectivamente el rol. posicionamiento del sujeto pensante y su orientación de valores de pensamiento, lo que determina que el pensamiento grupal debe tener la misma mentalidad y orientación de valores consistente, lo que lo hace inherentemente diferente de otros pensamientos profesionales y profesionales. Como código de conducta típico de un determinado período histórico de la sociedad humana, el derecho ha sido elegido por los antiguos romanos como norma básica para construir y regular el orden social, especialmente inspirado y educado en el pensamiento del derecho natural. , unidad y otros atributos importantes, y se ha convertido en el código de conducta más autorizado para un país y una sociedad regidos por el Estado de derecho. El concepto de "supremacía de la ley" está profundamente arraigado en el corazón del pueblo. Esto también determina que el estereotipo del pensamiento jurídico se exprese principalmente como "defender la ley". Frente a cualquier contradicción y disputa social, la tarea básica es emitir juicios sobre la legalidad y la ilegalidad y, en última instancia, definir los derechos y obligaciones de acuerdo con las disposiciones legales "con los derechos y obligaciones como claves". Al mismo tiempo, la equidad y la justicia, como la eterna búsqueda de valores de la ley, determinan fundamentalmente que la orientación de valores básica del pensamiento jurídico sea "respetar la justicia". Por tanto, el pensamiento jurídico se diferencia claramente de otras formas de pensar. Por ejemplo, el pensamiento ético (pensamiento moral) toma el cumplimiento de los requisitos morales como mentalidad y la evaluación del bien y del mal como orientación de valores; el pensamiento económico toma la comparación de insumos y resultados como mentalidad y persigue la eficiencia económica como orientación de valores; el pensamiento político toma la comparación de insumos y productos como mentalidad y la búsqueda de la eficiencia económica como orientación de valores. El sopesar los pros y los contras políticos es la mentalidad, y si es razonable y beneficioso es la orientación de valores.
(3) El pensamiento jurídico es un pensamiento empírico bajo la guía del racionalismo.
De hecho, el sistema jurídico se basa en la suma y condensación de experiencias y conocimientos sociales pasados, el uso de determinadas técnicas, basadas en determinadas voluntades e intereses, y mediante esfuerzos racionales, las relaciones sociales ideales y ordenar la construcción dinámica. Por lo tanto, la implementación de la ley es en realidad un proceso en el que las personas jurídicas comprenden y utilizan dicha disposición legal que combina racionalidad y experiencia para resolver conflictos sociales y disputas sociales. No es pura especulación ni puro juicio empírico. En este proceso de "comprensión" y "aplicación", las personas jurídicas, como sujetos de la práctica jurídica, por un lado, deben aplicar integralmente los principios jurídicos, interpretar razonablemente las disposiciones legales, ② enfatizar y seguir la lógica, ③ cumplir e interpretar las normas sociales. justicia y, al mismo tiempo, examinar exhaustivamente los hechos de los casos complicados y en constante cambio y, en última instancia, lograr la construcción razonable del orden social mediante la resolución de contradicciones y disputas sociales. Por tanto, el pensamiento jurídico debe ser una actividad de pensamiento bajo la guía de cierto racionalismo, que es inseparable de la comprensión y el pensamiento racional de la filosofía y los valores de las personas jurídicas. Dworkin cree que en casos específicos, el argumento sobre la aplicación de la ley por parte del juez encarna un nivel abstracto de argumento teórico, por lo que su argumento no es sólo "concreto" sino también "abstracto"; es también un argumento "práctico"; un argumento “teórico” [4] (P 164). Por otro lado, “el propósito del derecho exige que los profesionales del derecho combinen perfectamente el análisis empírico y el juicio de valor” [5] (P 107), por lo que se puede decir que “el pensamiento jurídico es la experiencia de la persona jurídica bajo una condición empírica y”. dentro de un determinado rango de actividades profesionales” [6] (P 49). Dado que los conceptos jurídicos, las normas jurídicas y los principios jurídicos estipulados en la ley son universales y abstractos, es imposible tener una "correspondencia uno a uno" frente a una realidad social compleja y en constante cambio. utilizar plenamente su comprensión racional y utilizar activamente la evidencia empírica. Por ejemplo, cuando alguien compra 100 bolígrafos Parker falsificados y solicita una doble compensación de acuerdo con las disposiciones pertinentes de la Ley de Protección de los Derechos del Consumidor, el juez no sólo debe realizar un análisis racional del "consumidor" de acuerdo con la ley, sino también de Una perspectiva empírica determina si la compra de 100 plumas Parker es realmente para "consumo" en circunstancias normales.
(4) El pensamiento jurídico es una especie de pensamiento grupal.
El sujeto del pensamiento jurídico involucra a todas las "personas jurídicas", es decir, el pensamiento jurídico es propiedad de un mismo sujeto jurídico, por lo que algunos estudiosos definen el pensamiento jurídico desde esta perspectiva: "El método del pensamiento jurídico es el profesional". grupo jurídico basado en la ley La mentalidad formada por la naturaleza de la ley es una forma de entender los fenómenos sociales que está influenciada por la conciencia jurídica y la forma en que opera la ley.”[7] (P 103) Todas las personas jurídicas, incluidos los jueces, fiscales, abogados e incluso juristas, se ha formado una estructura organizativa grupal estable, utilizando un lenguaje jurídico estandarizado y unificado, y siguiendo la misma lógica de pensamiento y orientación de valores en torno al mismo propósito y necesidades psicológicas en el proceso de pensamiento profesional, de modo que pueden comunicarse y entenderse. Por supuesto, el pensamiento de grupo del pensamiento jurídico también es diferente del pensamiento de grupo construido por la evolución natural, como las comunas primitivas. Pertenece al modelo de construcción del "escenario artificial" [1] (P 111). Es decir, como persona jurídica, el cultivo de su pensamiento jurídico no sólo se ve afectado por la participación a largo plazo en actividades profesionales grupales, sino que también requiere una formación y ejercicio especial para tener un modo de pensamiento y una actitud consistente y estable con otros miembros del mismo grupo profesional para alcanzar un determinado nivel y nivel.
2. El pensamiento jurídico es el carácter básico de las personas jurídicas.
(1) El pensamiento jurídico es el vínculo entre las características profesionales de las personas jurídicas y la profesión jurídica.
Sociológicamente hablando, la profesión jurídica se refiere a roles sociales que han recibido una educación jurídica especializada, tienen las calificaciones estipuladas por la ley y han obtenido las calificaciones estipuladas por el estado, y se especializan en el trabajo jurídico. En los escritos jurídicos occidentales, la profesión jurídica se refiere a diversos trabajos directamente relacionados con el derecho, refiriéndose generalmente a las llamadas "personas jurídicas", incluidos jueces, fiscales, abogados, asesores jurídicos, notarios, profesores de derecho, etc., pero principalmente se refiere a jueces y abogados, especialmente abogados. La llamada identidad profesional jurídica se refiere al grupo profesional formado de forma natural o mediante el poder de algún sistema entre abogados, jueces, fiscales y otras personas jurídicas cuya profesión sea la abogacía, debido a profesiones similares y objetivos consistentes.
Considerar "abogado" como profesión significa al menos que "la profesión jurídica tiene una serie de características únicas y, por lo tanto, puede distinguirse de otras profesiones. Estas características y elementos únicos incluyen el idioma (el llamado francés ), el uso de habilidades jurídicas, métodos de pensamiento y procesos de razonamiento únicos, formas organizativas especiales, sistemas de símbolos únicos, tradiciones profesionales, etc. [8] (P 14) Es a través del pensamiento jurídico que las personas jurídicas actúan y piensan. obviamente único y profesional, y por lo tanto tiene una visión y un método diferentes a otros roles sociales en la observación de la sociedad, la resolución de conflictos sociales y el manejo de disputas sociales.
Todas las sociedades que utilizan el lenguaje como medio requieren mecanismos de reconocimiento. y sistemas de significado del lenguaje para lograr el propósito de la comunicación. “Diferentes personas expresan sus verdades de diferentes maneras; para personas con diferentes orígenes, la verdad se puede explicar fácilmente en los lenguajes correspondientes para lograr la comunicación, formando * * * conocimiento; y entre ellos, es difícil lograr efectos correspondientes. Por lo tanto, lo que los profesionales del derecho necesitan es formar su propio sistema de discurso, incluidos sus propios conceptos de industria y lenguaje profesional, pensamiento profesional y métodos profesionales.
"[3] (P 1) Las fuerzas y factores que mantienen la identidad de la profesión jurídica no son sólo el factor superficial de que sus miembros se dedican a la "profesión jurídica", sino más importante aún, que todos sus miembros, como personas jurídicas , tienen los mismos conocimientos y métodos de pensamiento, objetivos sociales y atractivos psicológicos, y utilizan esto como base para la comunicación y el intercambio mutuos. Por lo tanto, el pensamiento jurídico se convierte inherentemente en el vínculo entre los miembros de la profesión jurídica. >(2) El pensamiento jurídico es el razonamiento y la comunicación jurídicos.
Tanto la teoría como la práctica muestran que, en comparación con el positivismo analítico, las actividades profesionales de los abogados no se parecen en nada a las máquinas expendedoras: comen. disposiciones jurídicas y escupir sentencias jurídicas El texto en sí es un sistema abierto compuesto de conceptos jurídicos, normas jurídicas, principios jurídicos, pensamientos jurídicos generales y conceptos jurídicos. John Gray incluso cree que el derecho escrito es tan jurídico como los precedentes, las costumbres y las opiniones. expertos jurídicos, principios éticos y fuentes, más que el derecho en sí, son estas fuentes las que combinan con los hechos de un caso específico quienes aplican el derecho para formular reglas jurídicas verdaderas. son las leyes reales [4] (P 71-72) Benjamin Cardozo, Jerome Frank, Llewellyn y Oliver Hobb son todos escépticos de las reglas y todos niegan que las reglas sean la única forma de ley. y en la aplicación del derecho, no basta con que los profesionales del derecho se dediquen al razonamiento formal, es decir, el método de razonamiento del "silogismo" se utiliza ampliamente en los sistemas de derecho civil dominados por el derecho escrito. y de la "premisa menor" de los hechos del caso, se deriva una "conclusión", es decir, un juicio jurídico en el derecho angloamericano donde la jurisprudencia es la principal fuente del derecho. En este sistema, se utiliza un razonamiento inductivo que extrae conclusiones generales; Los hechos especiales ocupan una posición destacada. Al mismo tiempo, el principio judicial de "seguir el precedente" también determina que el razonamiento analógico de especial a especial también es de gran importancia, una vez que la premisa del razonamiento jurídico (si hay defectos o dudas). en normas o precedentes jurídicos, la importancia del razonamiento formal será limitada. En particular, el razonamiento formal no puede satisfacer las necesidades del juicio de valor en el proceso de razonamiento jurídico. Por lo tanto, el razonamiento sustantivo es crucial en el razonamiento jurídico (5). “Una cuestión jurídica es ante todo una cuestión social muy compleja, que muchas veces implica no sólo un juicio jurídico, sino también un juicio moral o de justicia, es decir, un juicio de valor, que es un aspecto. Por otro lado, significa que los problemas que aborda no son lineales, es decir, no significa que un caso sólo pueda resolverse apoyándose en la ley según silogismos lógicos, sino un proceso de diálogo y discusión. Además, los juicios o reflexiones sobre el derecho deben expresarse como una forma de opinión pública. "La llamada opinión pública no puede ser opinión privada, es decir, no puede ser sólo una opinión subjetiva personal". Su comprensión o juicio debe estar justificado... Este es un punto de partida para el pensamiento teórico sobre argumentos jurídicos. "[9] (P 21) Por lo tanto, la 'argumentación jurídica' es un método jurídico relativamente común para que los abogados utilicen disposiciones jurídicas y juicios de valor para discutir proposiciones relevantes en la práctica jurídica, especialmente en la práctica judicial. Sin embargo, tanto el razonamiento jurídico como la argumentación jurídica son esencialmente basado en o expresado como actividades de pensamiento jurídico de personas jurídicas “El pensamiento jurídico es el contenido central de los métodos legales, porque sólo confiando en actividades de pensamiento correcto, incluido el razonamiento jurídico estricto y legal, sólo a través de la interpretación y la argumentación jurídicas podemos formar y deducir conclusiones correctas para resolver problemas legales, y sólo entonces podremos actuar verdaderamente de acuerdo con la ley. Tecnología jurídica, procedimientos legales, instalaciones jurídicas, etc. Todos ellos se producen en torno al pensamiento jurídico, con el fin de corresponder a la particularidad del pensamiento jurídico. "[3](P 1)
(3) El pensamiento jurídico es la necesidad básica para la continuación de la vida jurídica y la realización del valor.
Los fenómenos jurídicos son fenómenos sociales, y no son sólo para la adaptación y el ajuste. Surge de las necesidades de relaciones sociales cada vez más complejas, y existe y se desarrolla para perseguir y realizar un determinado orden social. Cualquier disposición legal en sí misma no tiene sentido y su papel y valor sólo pueden lograrse. actuando sobre determinadas relaciones sociales se materializan y demuestran. Por tanto, “la vida del derecho consiste en la comprensión, la interpretación y la aplicación. ..... El grado de comprensión de la ley por parte de las personas determina los límites de la eficacia jurídica. Si la gente abandona la comprensión, interpretación y aplicación de la ley, la vida de la ley se detendrá." "En un tribunal serio, asisten jueces, partes, abogados y fiscales. Principalmente algunas actividades de pensamiento. Lo más indispensable aquí es la comprensión e interpretación de leyes y hechos por parte de estos sujetos vivos. "[10] (P 32) Si los legisladores descubren la ley a través del pensamiento jurídico y dan a las "reglas" la vida de la ley, entonces los jueces y los encargados de hacer cumplir la ley activan la ley a través del pensamiento jurídico y continúan la vida de la ley en el proceso de ajuste social. relaciones, para darse cuenta del valor de la ley. Como dice el refrán, "Sin reglas, los jueces aún pueden decidir casos; sin jueces, las reglas nunca cobrarán vida". "[11] (P.97) Es el pensamiento jurídico de las personas jurídicas el que enriquece, desarrolla y realiza el derecho.