Cómo prevenir riesgos en la transferencia de capital
La "Ley de Sociedades" de mi país estipula que los accionistas tienen derecho a transferir todo o parte de sus aportes de capital de manera legal. Si bien el capital es libremente transferible, las disputas que surgen de la transferencia de capital también son las más comunes en los litigios corporativos.
En resumen, los riesgos legales de la transferencia de capital se dividen principalmente en dos categorías, a saber, riesgos legales civiles y riesgos legales penales.
1. Riesgos jurídicos civiles
En el derecho civil, la transmisión patrimonial implica tres riesgos jurídicos: defectos patrimoniales del transmitente, impago del cesionario y defectos en el procedimiento de transmisión.
(1) Defectos patrimoniales del transmitente
Según lo dispuesto en la Ley de Sociedades, los accionistas de una sociedad de responsabilidad limitada responderán ante la sociedad en la medida de su capital suscrito. contribución, los accionistas serán responsables ante la sociedad sólo en la medida de las acciones suscritas por ellos. Una empresa responde de sus deudas con todos sus bienes. Por lo tanto, el pleno cumplimiento de las obligaciones de aportación de capital por parte de los accionistas es la base para que los accionistas disfruten de sus derechos y para que la empresa soporte sus deudas externas.
De acuerdo con las leyes, regulaciones y práctica judicial vigentes, los defectos patrimoniales del cedente incluyen la violación por parte del cedente de las obligaciones de aporte de capital, la transferencia de capital por parte de accionistas nominales y la transferencia repetida de capital. Entre ellos, el incumplimiento de las obligaciones de aportación de capital por parte de los accionistas se manifiesta en una aportación de capital insuficiente y en la evasión de la aportación de capital.
1. Violación de las obligaciones de aporte de capital
El incumplimiento de las obligaciones de aporte de capital, el incumplimiento de las obligaciones de aporte de capital y las ganancias de capital provenientes de delitos ilegales constituyen un aporte de capital insuficiente.
El incumplimiento de las obligaciones de aporte de capital significa que los accionistas registrados de la sociedad no aportan capital dentro del plazo acordado de conformidad con lo establecido en la ley y los estatutos de la sociedad, o que los accionistas que no cumplen con el capital las obligaciones de contribución no se pagan dentro de un período razonable después de haber sido instadas por la empresa y la falsificación de certificados de depósito bancario relevantes, la confianza de un tercero para adelantar capital, la emisión de informes de verificación de capital falsos o el uso de otros medios fraudulentos para informar falsamente el capital registrado, engañar a la empresa; autoridad de registro de empresas y obtener aportaciones de capital falsas para el registro de empresas. La esencia de la falsa inversión es la no inversión.
La inversión del inversionista con propiedad que no goza del derecho de disposición no cumple con las excepciones del artículo 106 de la Ley de Propiedad si el inversionista asigna derechos de uso de suelo como inversión, o utiliza los derechos de uso de suelo; fijar gravámenes, en un plazo razonable No completar los trámites de cambio de terreno o liberar los gravámenes de derechos Aportar capital con bienes no dinerarios que no hayan sido evaluados de conformidad con la ley, y el precio evaluado por una agencia tasadora legalmente habilitada; es significativamente más bajo que el precio estipulado en los estatutos La empresa, otros accionistas o la empresa El acreedor presenta una objeción y el accionista no realiza los procedimientos de cambio de propiedad en un período razonable. Hay propiedades como casas, terrenos. derechos de uso, o derechos de propiedad intelectual que necesitan ser registrados, pero no son entregados a la empresa para su uso, o los procedimientos de cambio de propiedad no se completan a pesar de ser entregados a la empresa para su uso Si un inversionista aporta capital en otra empresa y; la empresa, otros accionistas o acreedores de la empresa plantean objeciones, no se puede probar que el capital aportado esté legalmente en posesión del inversionista y pueda ser transferido de conformidad con la ley dentro de un período razonable designado por el tribunal popular, y la inversión no puede Si el patrimonio no presenta defectos ni cargas, y no se puede probar que el inversionista ha cumplido con los procedimientos legales para la transferencia del patrimonio, se considerará que el accionista inversionista no ha cumplido íntegramente con sus obligaciones de aporte de capital conforme a la ley. .
Si el patrimonio se obtiene con dinero obtenido de delitos ilícitos como malversación, cohecho, malversación, apropiación indebida y otros delitos ilícitos, la ley no protege el patrimonio. En la investigación y tramitación de actos ilícitos y delictivos, las participaciones patrimoniales se enajenarán mediante subasta o venta.
2. El accionista nominal transfiere patrimonio.
Según la divulgación de la empresa y la confianza en los asuntos registrados, las transferencias de capital con accionistas registrados seguirán cayendo en la trampa de los accionistas nominales. Si el accionista nominal transfiere el capital registrado a su nombre, el inversionista real puede solicitar al tribunal popular que determine que la enajenación del capital es inválida por tener derechos reales sobre el capital.
3. Transferencia repetida de capital
Si el accionista original transfiere el capital varias veces y el capital aún registrado a su nombre no ha sido registrado ante la autoridad de registro de la empresa, el accionista cesionario. puede Sobre la base de que el patrimonio goza de derechos reales, se solicita al Tribunal Popular que determine que la enajenación del patrimonio es inválida.
(2) El cesionario incumple el pago
La principal obligación del cesionario en la transmisión patrimonial es pagar inmediatamente el precio de transferencia y realizar los trámites de registro de cambio industrial y comercial en de acuerdo con el acuerdo de transferencia.
Durante este proceso, el cesionario puede incurrir en dos incumplimientos contractuales:
1. La falta de pago de la contraprestación de transferencia antes de tramitar el registro de cambio industrial y comercial constituye responsabilidad por negligencia contractual.
2; El hecho de que un accionista no pague el precio total de la transferencia una vez completado el registro del cambio industrial y comercial constituye un incumplimiento de contrato.
Las principales razones del incumplimiento del contrato por parte del cesionario son: por un lado, el cesionario no tiene plena voluntad de transferir ni capacidad de pago, por otro lado, el cedente no se comunica en profundidad con; El cesionario y no investiga al cesionario de antemano. No se requiere la solvencia crediticia y la solidez de la otra parte, y no existe ningún requisito de proporcionar una garantía efectiva.
(3) Defectos en el procedimiento de transferencia
El artículo 71 de la "Ley de Sociedades Anónimas" establece que los accionistas de una sociedad de responsabilidad limitada podrán transferirse total o parcialmente sus acciones entre sí. La transferencia de capital por un accionista a persona distinta del accionista deberá ser aprobada por la mayoría de los demás accionistas. Los accionistas deberán notificar por escrito a los demás accionistas para que acepten la transferencia de sus acciones. Si los demás accionistas no responden dentro de los 30 días siguientes a la fecha de recepción de la notificación por escrito, se considerará que han aceptado la transferencia. Si más de la mitad de los demás accionistas no están de acuerdo con la transferencia, los accionistas que no estén de acuerdo deberán comprar el capital transferido; si no compran, se considerará que han acordado la transferencia;
Los defectos de procedimiento se producen principalmente en la transferencia externa de accionistas, lo que infringe el derecho de tanteo de los accionistas y puede llevar a que los accionistas de la empresa presenten demandas por disputas de transferencia de capital y soliciten la cancelación del acuerdo de transferencia de capital y registro de cambios industriales y comerciales, que son firmados y realizados por ambas partes. Consecuencias legales del contrato de transferencia de capital inválido.
Los riesgos legales procesales son causados en su mayoría por la negligencia de ambas partes hacia el cesionario. Sin embargo, algunos cesionarios se aprovechan de defectos procesales para ocupar maliciosamente los fondos del cesionario. El cesionario debe respetar las disposiciones legales y aceptar. el cesionario de conformidad con la ley.
En segundo lugar, riesgos legales penales
Los delitos penales que involucran a ambas partes de la transferencia de capital (principalmente el cedente) incluyen el delito de informar falsamente el capital registrado; los casos penales comunes que involucran la transferencia incluyen la absorción ilegal; al público Delitos de depósito y transferencia y reventa ilegal de derechos de uso de suelo.
(1) La falsificación de una gran cantidad de capital social con consecuencias graves u otras circunstancias graves constituirá un delito de declaración falsa del capital social.
De acuerdo con las disposiciones de la Fiscalía Suprema Popular y del Ministerio de Seguridad Pública sobre las normas de procesamiento de casos de delitos económicos, los sospechosos de cualquiera de las siguientes circunstancias serán procesados por el delito de declaración falsa de capital social. :
1. Recibo real del capital registrado El monto declarado falsamente por una sociedad de responsabilidad limitada representa más del 60% del límite mínimo legal, y el monto declarado falsamente por una sociedad anónima representa más del 60%. 30% del límite mínimo legal;
2. La recepción real del capital social alcanza el límite mínimo legal todavía se declara falsamente para el capital social. Una sociedad de responsabilidad limitada declara falsamente un capital social de más de 1 millón. yuanes y una sociedad anónima informa falsamente un capital registrado de más de 10 millones de yuanes
3 Debido a un registro falso, la cantidad acumulada de pérdidas económicas directas causadas por el capital a los inversores u otros acreedores es superior. 100.000 yuanes;
4. Aunque no se alcancen los estándares de cantidad anteriores, existe una de las siguientes circunstancias:
(1) Ser sancionado administrativamente dos o más por declarar falsamente el capital registrado y informar falsamente el capital registrado;
(2) Sobornar a la persona a cargo del registro de la empresa o participar en actividades ilegales después del registro.
Quien declare falsamente una cantidad enorme de capital social, con graves consecuencias u otras circunstancias graves, será sancionado con pena privativa de libertad no mayor de tres años o prisión preventiva, y será también o únicamente multado. no menos del 1% pero no más del 5% del capital social.
Si una unidad comete el delito del párrafo anterior, será multada y el responsable directo y demás responsables directos serán condenados a pena privativa de libertad no mayor de tres años o detención penal.
(2) El delito de captación ilícita de depósitos del público.
En los últimos años, el capital privado (PE) y el capital riesgo (VC) se han vuelto cada vez más populares. Al resolver problemas de capital, tecnología, gestión y otros problemas de las pequeñas y medianas empresas, también ha habido muchos casos penales llamados inversiones de capital, que en realidad son "absorción ilegal de depósitos públicos o absorción encubierta de depósitos públicos", lo que ha provocado grandes pérdidas. para inversores de capital.
Existen tres formas principales de absorción ilegal de depósitos públicos utilizando transferencias de capital como cebo:
1. Absorber fondos ilegalmente mediante la inversión en acciones
2. la transferencia de activos forestales a la absorción ilegal de fondos a través de derechos, gestión de agencias, etc.;
3. Sin el verdadero contenido de la emisión de acciones y bonos, la absorción ilegal de fondos a través de falsas transferencias de capital o ventas de bonos ficticios. .
De acuerdo con el artículo 3 de la "Interpretación de varias cuestiones relativas a la aplicación específica de las leyes en el juicio de casos penales de recaudación ilegal de fondos" del Tribunal Supremo Popular, cualquier persona que absorba o absorba ilegalmente depósitos del público de forma encubierta y se encuentre en cualquiera de las siguientes circunstancias estará sujeto a responsabilidad penal de conformidad con la ley.
1. Un individuo absorbe o absorbe ilegalmente depósitos del público de forma encubierta, la cantidad es más de 200.000 yuanes, y una unidad absorbe o absorbe ilegalmente depósitos del público de forma encubierta, la cantidad es más de 654,38+0 millones de yuanes;
2. Un individuo absorbe ilegalmente o en forma disfrazada depósitos del público de más de 30 personas, y una unidad absorbe ilegalmente o absorbe depósitos del público de forma encubierta formado por más de 150 personas;
3. Un individuo absorbe ilegalmente o absorbe depósitos del público de forma encubierta, lo que provoca que el depositante directamente La pérdida económica es de más de 654,38 millones de yuanes, y la unidad es ilegal. absorbe depósitos públicos o absorbe depósitos públicos de forma encubierta, causando pérdidas económicas directas de más de 500.000 yuanes a los depositantes;
4.
Quien absorba ilegalmente depósitos públicos o los absorba en forma encubierta y perturbe el orden financiero, será sancionado con pena privativa de libertad no mayor de tres años o prisión preventiva, y también o únicamente con multa no menor. de 20.000 yuanes pero no más de 200.000 yuanes si la cantidad es enorme o si existen otras circunstancias graves, será condenado a una pena de prisión de no menos de tres años pero no más de diez años, y también se le impondrá una multa; no menos de 50.000 yuanes pero no más de 500.000 yuanes.
Si una unidad comete el delito del párrafo anterior, dicha unidad será multada, y el responsable directo y demás personal directamente responsable serán sancionados de conformidad con lo dispuesto en el párrafo anterior.
(3) El delito de transferencia y reventa ilegal de derechos de uso de suelo.
De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 1 de la "Interpretación de varias cuestiones relativas a la aplicación específica de la ley en el juicio de causas penales por destrucción de recursos territoriales, transferencia ilegal o venta de derechos de uso de la tierra" del Tribunal Supremo Popular con Fines de Lucro", toda persona que incurra en alguna de las siguientes circunstancias, se trata de un "caso grave" de enajenación o reventa ilegal de derechos de uso de suelo, y de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 228 de la Ley Penal, será condenado y sancionado por el delito de transferencia o reventa ilegal de derechos de uso de la tierra:
1. Transferencia ilegal, Revender más de cinco acres de tierras agrícolas básicas.
2. más de diez acres de tierra cultivada que no sean tierras agrícolas básicas
3. Transferencia ilegal o reventa de más de 20 acres de otras tierras;
4. ganancias ilegales de más de 500.000 yuanes. ;
5. Transferencia ilegal o reventa de tierras cercanas a los estándares cuantitativos anteriores y otras circunstancias graves, como transferencia ilegal, reventa de derechos de uso de la tierra y estar sujeto a sanciones administrativas o causar consecuencias graves.
El artículo 228 de la "Ley Penal" estipula que quien viole las normas de gestión de la tierra y transfiera o revenda ilegalmente derechos de uso de la tierra con el fin de obtener ganancias, si las circunstancias son graves, será condenado a pena fija. También se impondrá una pena de prisión no superior a tres años o prisión penal a quienes transfieran o revendan ilegalmente derechos de uso de la tierra o se les impondrá una multa no inferior al 5% ni superior al 20% del precio de la transferencia o reventa ilegal. derechos de uso de la tierra, si las circunstancias son especialmente graves, serán condenados a pena privativa de libertad de no menos de tres años pero no más de siete años, y también se les impondrá una multa por transferencia o reventa ilegal de derechos de uso de la tierra; Se impone un importe mínimo del 5% pero no superior al 20% del precio justo.
En la práctica de la transferencia del capital social de la empresa, este delito generalmente implica la transferencia del capital social de la empresa en su conjunto, con el fin de lograr el propósito de transferir la única propiedad a nombre de la empresa: el derecho de uso del estado. -terreno propio.
En tercer lugar, la prevención de riesgos
Para el cedente, la principal preocupación es el riesgo de pago del cesionario. Por lo tanto, es necesario examinar la solidez y el crédito del cesionario. Las garantías bancarias, las garantías de las compañías de garantía, las hipotecas de activos y los pagos a plazos combinados se pueden prevenir de manera efectiva.
Al mismo tiempo, los accionistas de la empresa transmitente también prestan gran atención a la conducta personal, el equipo directivo, el nivel de gestión y la competitividad en el mercado del accionista cesionario.
En comparación, el cesionario necesita gastar más energía para evitar los riesgos de la transferencia de capital. Entonces, ¿cómo prevenirlo eficazmente?
Para el transmitente, la principal preocupación es el riesgo de pago del cesionario. Por lo tanto, es necesario examinar la solidez y el crédito del cesionario. Las garantías bancarias, las garantías de las compañías de garantía, las hipotecas de activos y los pagos a plazos combinados se pueden prevenir de manera efectiva.
Al mismo tiempo, los accionistas de la empresa transmitente también prestan gran atención a la conducta personal, el equipo directivo, el nivel de gestión y la competitividad en el mercado del accionista cesionario.
En comparación, el cesionario necesita gastar más energía para evitar los riesgos de la transferencia de capital. Entonces, ¿cómo prevenirlo eficazmente?
Como estrategia de inversión, la inversión en acciones también debe seguir el principio de "Conócete a ti mismo y al enemigo, y nunca estarás en peligro en cien batallas" de "El arte de la guerra". Si os conocéis a vosotros mismos y al enemigo, ganaréis y perderéis; si no os conocéis ni a vuestros amigos, toda guerra será peligrosa.
(1) Confidente
Confidente incluye saber lo que quieres y saber que tienes la capacidad para lograr tus objetivos.
En la transmisión patrimonial, el cesionario debe tener claro qué tipo de patrimonio desea transmitir.
Y tiene total capacidad de pago para realizar la transferencia de capital, y no habrá incumplimiento debido a la capacidad de pago.
(2) Conócete a ti mismo.
El llamado entendimiento de la otra parte incluye principalmente un conocimiento integral de la empresa transferente y de los accionistas transferentes.
La investigación de las sociedades de transmisión y de los accionistas de transmisión debe ser realizada principalmente por abogados profesionales en control de riesgos. En la actualidad, China cuenta con abogados y bufetes de abogados especializados en asuntos jurídicos corporativos, que cuentan con una rica experiencia y considerables habilidades en esta área. En la etapa inicial de la investigación de la transferencia de capital, los abogados de control de riesgos llevan a cabo la debida diligencia sobre los accionistas transferidos y la empresa, y comprenden la estructura de derechos de propiedad, la estructura de gobierno corporativo, la gestión de contratos, las finanzas, los impuestos, la propiedad intelectual, la inversión de proyectos y la financiación de la empresa transferente. , laboral y de personal, litigios importantes, etc., así como el crédito personal, experiencia pasada, conocimientos, conducta, motivos de transmisión, etc. del accionista transmitente, y analizar, evaluar, advertir e informar los riesgos jurídicos de los mismos. la transferencia en consecuencia.
Por lo tanto, los abogados desempeñarán un papel importante en la alerta temprana y el control de riesgos de transferencia, lo que puede reducir efectivamente los riesgos de las transacciones hasta cierto punto y garantizar el buen progreso de las transacciones.
Al mismo tiempo, los abogados de control de riesgos pueden participar en servicios no litigiosos como planificación de planes de transferencia, negociación integral, redacción de contratos y registro de cambios industriales y comerciales. , para evitar riesgos secundarios causados por la gestión de contratos.