Normas del derecho consuetudinario
La revelación de la fórmula no es imposible. En la actualidad, la aplicación del derecho consuetudinario está a menudo involucrada en la práctica judicial de mi país. Sin embargo, debido a que la legislación de nuestro país aún no ha establecido las reglas para la aplicación del derecho consuetudinario, la aplicación del derecho consuetudinario por parte de los organismos judiciales en varios lugares de la práctica judicial. Todavía está en un estado de confusión. Por lo tanto, es sumamente necesario establecer las normas aplicables del derecho consuetudinario. Los tribunales que aplican el derecho consuetudinario generalmente deben cumplir las siguientes reglas.
1. Si la ley tiene disposiciones claras sobre la aplicación del derecho consuetudinario, dichas disposiciones prevalecerán. Por ejemplo, en el comercio internacional, de acuerdo con los actuales "Principios Generales de Derecho Civil" y "Derecho Marítimo" de mi país, el orden de aplicación de las prácticas internacionales, los tratados internacionales y las leyes internas es: tratados internacionales, legislación interna y prácticas internacionales que nuestros país ha concluido o participado. Cabe agregar que las disposiciones mencionadas en las leyes de nuestro país son incompatibles con las del derecho comercial internacional. Por ejemplo, el párrafo 2 del artículo 9 de la Ley Uniforme sobre la Venta Internacional de Mercaderías de 1964 estipula: “A menos que las partes acuerden lo contrario, si esta ley entra en conflicto con la práctica internacional, prevalecerá la práctica”.
2. Si la ley no estipula claramente la aplicación del derecho consuetudinario, "cuando el derecho general entre en conflicto con las costumbres regionales o profesionales, el primero obviamente dominará", es decir, en circunstancias normales, el derecho estatutario debería ser el aplicable. tendrá precedencia sobre el derecho consuetudinario aplicable. El principio de unidad del sistema jurídico es un principio básico que persiguen los países modernos regidos por el Estado de derecho y también es un requisito básico para construir una sociedad regida por la ley. Su propósito es mantener el estatus de la ley, evitar confusión en la aplicación de la ley y mantener la dignidad de la ley. Para garantizar la unidad del sistema jurídico, tanto el Código Civil suizo como el Código Civil de la provincia china de Taiwán estipulan el principio de aplicación prioritaria del derecho escrito. La prioridad del derecho estatutario significa que si la ley tiene disposiciones expresas, no hay lugar para la aplicación del derecho consuetudinario. El derecho consuetudinario sólo puede aplicarse cuando no existe ninguna disposición expresa en la ley. "Las costumbres sólo tienen el efecto de complementar la ley, por lo que el momento en que se establece una costumbre, ya sea antes o después de la promulgación de la ley, no puede considerarse que tiene efectos jurídicos cuando entra en conflicto con la ley estatutaria". requisitos, en cualquier lugar de nuestro país, los organismos encargados de hacer cumplir la ley no deben utilizar la excusa de cuidar las relaciones étnicas para reemplazar el derecho penal por el derecho consuetudinario, y no deben hacer excepciones para delitos como el infanticidio y el secuestro de mujeres en zonas étnicas.
3. El derecho consuetudinario suele ser derecho no escrito, pero también existen disposiciones de derecho estatutario. Por ejemplo, el Códice histórico sajón o el Derecho canónico de Gante a menudo comenzaron como registros "privados" de normas heredadas del derecho consuetudinario. Ocasionalmente, en las leyes de los países modernos, el derecho consuetudinario es reconocido por el derecho estatutario. Si existen disposiciones de derecho consuetudinario en el derecho escrito, el derecho consuetudinario tiene prioridad sobre el derecho consuetudinario no escrito.
4. Ambas partes pueden decidir la aplicación del derecho común mediante acuerdo. Dumoulin, en su comentario sobre el derecho consuetudinario de París, argumentó que el derecho consuetudinario elegido por las partes debería aplicarse a la relación contractual. El proyecto de ley de Sudáfrica sobre la aplicación del derecho consuetudinario establece que "al decidir si se aplica el derecho consuetudinario, el tribunal podrá dar efecto a un acuerdo expreso o implícito entre las partes respecto de la aplicación del derecho consuetudinario, a menos que el tribunal esté convencido de que sería inapropiado hacerlo." Cuando las partes no pueden llegar a un acuerdo sobre la aplicación del derecho consuetudinario, "el tribunal podrá aplicar el derecho consuetudinario que esté más estrechamente relacionado con las partes o el caso". "En este caso, el tribunal generalmente debe considerar los siguientes factores: la naturaleza, forma y propósito de cualquier transacción entre las partes; el lugar donde ocurre la causa de la acción; los respectivos estilos de vida de las partes; con el fin de determinar los derechos sobre la tierra. , ubicación del terreno, etc.”.
5. La identificación del derecho consuetudinario es el requisito previo para la aplicación del derecho consuetudinario. La identificación del derecho consuetudinario debe seguir generalmente las siguientes reglas.
Registro de la conferencia sobre el derecho consuetudinario del matrimonio étnico
En primer lugar, la determinación del derecho consuetudinario sigue el principio de “quien lo reclame deberá declarar”. Por ejemplo, la sentencia núm. 1432+0924 de la provincia de Taiwán de mi país establece: “El establecimiento del derecho consuetudinario se basa en hechos consuetudinarios. Por lo tanto, quienes afirman el derecho consuetudinario y creen que los métodos de ataque y defensa deben soportar la carga de la prueba de conformidad. Se ha utilizado durante muchos años y la población local reconoce que tiene el efecto de restringir su comportamiento. Si no se pueden presentar pruebas precisas y creíbles, la costumbre no puede aplicarse. "Para conocer la existencia o el contenido de las normas consuetudinarias, el tribunal puede consultar los siguientes materiales: casos, libros de texto y otros materiales autorizados; aceptar opiniones orales o escritas de expertos, etc. En términos generales, salvo prueba en contrario, se presume que las prácticas publicadas en compilaciones formales de organismos y organismos autorizadores son prácticas existentes. A este respecto lo dice claramente el artículo 9 del Código Civil italiano.
No entra en conflicto con la ley
En segundo lugar, el derecho consuetudinario no debe entrar en conflicto con las normas jurídicas imperativas y, al mismo tiempo, no debe violar el orden público y las buenas costumbres. El antiguo jurista romano Gersu creía que "aquellas prácticas que no fueron introducidas por la razón, sino que se formaron primero por errores y luego por hábitos, ya no son aplicables a otros casos similares". El artículo 92 del Código Civil japonés estipula que “si existe una costumbre que no tiene nada que ver con el orden público según lo estipulado en las leyes y reglamentos, si se puede determinar que las partes en el acto jurídico han expresado su intención de seguir la costumbre , prevalecerá la costumbre.
"El artículo 2 del Código Civil de Taiwán estipula directamente que "las costumbres aplicables a los asuntos civiles se limitan a aquellas que no violan el orden público y las buenas costumbres". "En la provincia de Taiwán, existe la costumbre de que los familiares de los propietarios de bienes raíces tengan el derecho de preferencia cuando venden sus bienes inmuebles. El tribunal concluyó que esta costumbre no favorece la circulación de la propiedad ni el principio de optimización de los intereses de asignación de recursos sociales. , y por tanto viola el principio de orden público y buenas costumbres. Esta clase de hábito no puede obligar a las partes, es decir, es inválido.
En tercer lugar, hay que distinguir entre el derecho consuetudinario y los hábitos accidentales. -El llamado hábito se refiere a un patrón de comportamiento que las personas siguen conscientemente después de una práctica social a largo plazo. "La mayoría de la gente hace lo mismo con el tiempo" y "un hábito es una práctica de facto. Los que pasan por un lugar se denominan hábitos locales". Lo que es creído por la persona se llama costumbre común. Lo que es aplicable a una determinada identidad, ocupación o condición se llama costumbre especial: "Lo que debe distinguirse estrictamente del derecho consuetudinario es una costumbre de facto, que no es más que una costumbre. Falta de persuasión legal En otras palabras, la persona promedio no tiene la creencia de que esta costumbre debe seguirse, si no la cumple, su vida no podrá mantenerla. efecto jurídico. "
Finalmente, el nuevo derecho consuetudinario es superior al antiguo derecho consuetudinario. Sin sociedad, el derecho consuetudinario no puede existir de forma independiente. Afectado por factores políticos, económicos, culturales y de otro tipo, el derecho consuetudinario sufrirá cambios lentos en contenido, forma, métodos de implementación y otros aspectos. El llamado "acuerdo generacional" y el "nuevo acuerdo" reflejan vívidamente este cambio en el derecho consuetudinario. Según el principio jurídico de que "la ley posterior es superior a la ley anterior", el nuevo derecho consuetudinario debe aplicarse primero.