¿Qué principios se deben seguir para integrar el valor del derecho en los procesos legislativos, administrativos y judiciales?
Con respecto a la existencia del derecho administrativo o la necesidad de construir su base teórica, teoría de la gestión, teoría del control del poder, teoría del equilibrio, teoría del servicio, teoría del poder público, teoría de la orientación del interés público, teoría del estado de derecho gubernamental, y se ha formado la teoría del pueblo. La teoría de la soberanía y más de una docena de teorías y puntos de vista [65438+] Desde finales del siglo pasado, los estudiosos del derecho administrativo chino han estado debatiendo este tema durante más de diez años. Cuando se fundó la República Popular China, los pioneros del gobierno constitucional comenzaron a considerar la separación de poderes y los controles y equilibrios como el estándar para la gobernanza nacional. Actualmente, en China. De hecho, como "base teórica" puede minimizar el peligro de arbitrariedad y extralimitación burocrática. El derecho administrativo es la ley departamental que rige las actividades administrativas del gobierno, en lugar de las leyes relacionadas con la administración pública. 【2】¿Por supuesto?
Derecho administrativo; palabras clave;
Año de redacción: ¿2012?
¿Texto?
En primer lugar, aunque todos los que sostienen la "teoría del control del poder" creen que el derecho administrativo es la ley que controla el poder administrativo, a juzgar por los escritos relevantes de quienes sostienen la "teoría del control del poder", parece que ser dos expresiones diferentes ligeramente diferentes; la teoría del control del poder ha perdido su "legitimidad". Como base teórica del derecho administrativo, la teoría del control puede examinarse y pensarse desde tres dimensiones: esencia-apariencia, herramienta-propósito y debería-debería-ser. Sobre esta base, a través del análisis de la situación actual de China, descubrimos su conexión y superposición con la teoría del control del poder, con el fin de inspirar y beneficiar la selección y reconstrucción de la base teórica del derecho administrativo chino. El control legal del poder administrativo tiene un doble propósito, es decir, prevenir el abuso y exceso de poder, y controlar el poder administrativo para hacerlo operar efectivamente [14]. Comparada con las dos opiniones, la última expresión es obviamente más madura y apropiada. Como lo ven algunos académicos, “la función básica del derecho administrativo moderno sigue siendo controlar el poder administrativo, pero el término poder de control tiene un significado más rico. Sin embargo, el poder de control moderno se refiere a limitar estrictamente el poder administrativo y prevenir y sancionar conductas administrativas ilegales. nosotros hoy El término “control del poder” se refiere al hecho de que la ley es superior al poder administrativo, y “control” se ha convertido en un término neutral. Además de las restricciones en el sentido tradicional, también incluye orientación y estímulo.”[15] ?
Después de comprender el contexto histórico, la definición de connotación, el contenido básico y las proposiciones de la teoría del control del poder, podemos realizar una investigación teórica en profundidad de la teoría del control del poder a lo largo de las líneas analíticas de este artículo. Es precisamente porque la teoría del "control del poder" contiene la sabiduría política y la esencia constitucional de "proteger el poder público y los derechos privados" en la historia del derecho administrativo y tiene una base filosófica profunda que ha sido favorecida en la historia del derecho administrativo. ¡Desde la antigüedad! ?
(1) Concepto: ¿esencia y apariencia?
El surgimiento de la "cibernética del poder" en el derecho administrativo definitivamente no es el resultado de los esfuerzos de los académicos por crear o construir, sino que tiene sus razones profundamente arraigadas. Tiene su origen en la profunda tradición histórica y cultural de la sociedad occidental -una cultura de racionalidad y una profunda capacidad de reflexionar sobre la historia- y se basa en un alto grado de vigilancia y desconfianza hacia el gobierno y su poder. Es decir, la teoría del control del poder se basa en la idea de que "la naturaleza humana es inherentemente mala" [4] y en la comprensión esencial de que "el poder conduce a la corrupción (tiranía), el poder absoluto conduce a la corrupción absoluta (tiranía)" (como dijo Acton Sir en el siglo XIX). ?
Montesquieu ha señalado durante mucho tiempo que "todas las personas con poder son propensas a abusar de su poder. Esta nunca es una experiencia fácil". En su opinión, "las personas con poder usan el poder hasta que lo usan". "Por lo tanto, concluyó: "Por la naturaleza de las cosas, para prevenir el abuso de poder, debemos... restringir el poder". [16] La discusión anterior de Montessori revela esencialmente una connotación filosófica. El famoso constitucionalista británico Dicey también señaló que “en comparación con el poder arbitrario, la ley formal es absolutamente suprema y dominante, y no incluye ninguna forma de arbitrariedad, privilegios o amplia discreción en el gobierno [17]. , porque “el poder es objetivamente corrupto, expansivo e violatorio de derechos, por lo que es necesario limitarlo y restringirlo” [18]. Además, los ojos occidentales nunca han confiado en los gobiernos y su poder. Como principal redactor de la Constitución de los Estados Unidos de 1787, Hamilton creía que "si los hombres son ángeles, no necesitan gobierno; si son ángeles gobernantes, no necesitan ningún control sobre el gobierno, externo o interno". [19] Jefferson también creía. que "Todo gobierno en el mundo tiene algún rastro de debilidad humana, algún germen de corrupción, que puede ser descubierto con astuta inteligencia, desenterrado, cultivado y alentado con segundas intenciones. Cualquier gobierno que simplemente encomiende a Si es el gobernante del pueblo , definitivamente caerá, por lo que sólo el pueblo mismo es el único protector confiable del gobierno”. [20] ¡Hay innumerables discusiones clásicas de pensadores de este tipo! ?
Es el concepto de "control del poder" - reflexión sobre la naturaleza humana y vigilancia contra el poder lo que nos da razones para creer que la protección de los derechos individuales se puede lograr a través del "control del poder". Ésta es una conclusión racional basada en la comprensión de la esencia (poder) de las cosas más que de su apariencia. Como han señalado algunos académicos, “Esta (teoría del control del poder) no copia simplemente los puntos de vista del derecho administrativo occidental, sino que se basa en una comprensión de la naturaleza del poder administrativo, revelando así correctamente la relación entre el derecho administrativo y el poder administrativo. " [ veintiuno].
Al criticar la teoría del control del poder, algunas personas señalaron que el "control del poder" defendido por la teoría del control del poder es tanto un medio como un fin, y es controlar el poder por el control del poder. La teoría no presta atención a la preocupación y protección del bienestar social. Sólo se enfatizan los intereses personales [22]. La razón por la que esta comprensión es cuestionable reside en la "apariencia" de la comprensión del poder, que no ve la posición débil del poder y la violencia del poder en el juego del poder y los derechos. Si se defiende la "teoría del equilibrio" sólo por esto, pero en cambio le da al poder una capa de "legitimidad", entonces el resultado del equilibrio será: no sólo se derrotará el propósito del "equilibrio", sino que también se derrotará la violencia del poder. también volverse desenfrenado. ?
Cabe señalar que, aunque la teoría del control alguna vez se convirtió en la visión dominante seguida por un número considerable de académicos en países de derecho consuetudinario y en China, todavía es criticada por muchos círculos académicos. Algunos académicos han resumido estas críticas y las han integrado en varios puntos de vista representativos. [5] Sin embargo, "En lo que respecta a la relación entre la ley y el poder, un poder regulatorio fuerte nunca pasará de moda. Esto ha sido reconocido durante mucho tiempo por pensadores chinos y extranjeros como la esencia y la esencia del Estado de derecho. Puede que no estémos de acuerdo con la teoría del control del poder como 'teoría' fundacional', pero nadie puede negar que el control del poder tiene valor y significado clásico como medio para lograr la justicia y el Estado de derecho"[23]?
(2) Valor: ¿instrumentalidad y propósito?
El erudito alemán Max Weber dividió una vez las "formas racionales" de los seres humanos en dos tipos en su obra maestra académica "Economía y sociedad": una es la "racionalidad instrumental" y la otra es la "racionalidad de valores". Relativamente hablando, ambos tienen su propio énfasis. Si la "racionalidad instrumental" se centra más en los medios o formas de lograr un determinado valor, entonces la "racionalidad de valores" se preocupa más por el efecto o propósito logrado después de que se implementan los medios. En un sentido filosófico, existen aproximadamente dos maneras diferentes de entender el valor básico del estado de derecho: una es el valor instrumental y la otra es el valor sustantivo (en realidad, un valor "con propósito") [24]. De manera similar, las implicaciones valorativas del derecho administrativo pueden considerarse desde dos aspectos: instrumental (valor) y intencional (valor). Aunque desde un punto de vista académico existen otras formas de dividir el valor de la ley, [6] el método de análisis de valor binario de "herramienta-propósito" es sin duda más significativo para la discusión académica. Además, los dos aspectos que examiné son completamente sostenibles desde un nivel puramente filosófico [7] y tienen una mayor importancia de análisis teórico. En consecuencia, el llamado valor instrumental del derecho administrativo es considerar el derecho administrativo y otras leyes departamentales como herramientas y medios para lograr ciertos propósitos o metas. El valor sustantivo del derecho administrativo se centra más en un determinado propósito u objetivo y persigue el derecho administrativo como un ideal. ?
El valor instrumental y el valor objetivo (o valor sustantivo) del derecho administrativo, en términos de su tradición histórica y orígenes culturales, se basan en la profunda comprensión de que los países occidentales siempre han otorgado gran importancia a la importancia de procedimientos a la ley. Algunos académicos incluso creen que “el derecho administrativo trata más de procedimientos y recursos que de derecho sustantivo” [25]. El valor de estos dos aspectos del derecho administrativo se refleja en la orientación de valores de "buscar la eficiencia" y "proteger los derechos humanos". La teoría del control del poder se basa en el valor instrumental del derecho administrativo, es decir, a través del control del poder administrativo (demarcación estricta de los límites del poder, implementación de principios procesales, control de la discreción, revisión judicial y otras medidas), el propósito de proteger los derechos privados y Se logran las libertades. Incluso el derecho administrativo estadounidense considera el principio del debido proceso (el espíritu del debido proceso) heredado del principio británico de justicia natural como la piedra angular de la administración estadounidense, y restringe el poder del gobierno a través del debido proceso [26]. Por el contrario, la llamada "teoría del equilibrio" se centra en perseguir un objetivo ideal: el equilibrio entre el poder público y los derechos privados. De hecho, ésta es la búsqueda del valor del "equilibrio". Si no es una ilusión, es una ignorancia "intencional o no" de la situación real en China. Porque, en última instancia, la realización del ideal de "controles y equilibrios" todavía depende de los medios del "control del poder". “Como producto de la política democrática moderna, el derecho administrativo tiene como objetivo regular, supervisar y restringir el poder administrativo para proteger los derechos individuales [27]. Se puede decir que sin “medios” (herramientas), no se puede lograr el “propósito”. capitalismo liberal, capitalismo monopolista y período socialista. "[28]?
Finalmente, es necesario señalar que el control del poder propugnado por la teoría del control con el fin de proteger los derechos y libertades privados no conducirá a una disminución de la eficiencia administrativa, ni tampoco afecta la eficiencia administrativa. Por el contrario, también es posible mejorar la eficiencia administrativa [8] Además, "la eficiencia del gobierno no puede ser el objetivo final" [29]. es poner el carro delante del caballo
(3) Orientación: ¿valor (debería ser) y hecho (en realidad)?
Filosóficamente, el estado de las cosas se puede dividir en ". "lo que es" y "lo que debería ser". De hecho, podemos seguir estudiando. Sus raíces. De hecho, la relación entre lo que es y lo que debería ser se puede explicar explorando la relación entre hechos y valores. La distinción moderna entre Los hechos y valores se remontan al positivismo social de Comte. El "problema de Hume" siempre ha preocupado a la comunidad de las ciencias sociales, la ciencia sólo puede responder a las preguntas de "qué", pero no puede decirnos las preguntas de "cómo". También señaló que las proposiciones de valor, que pertenecen a dos campos completamente diferentes, no pueden derivarse de proposiciones fácticas. El jurista analítico positivista Austin también planteó la proposición de que "lo que es derecho es una cosa y lo que debería ser ley es otra". "
Max Weber también creía que la investigación en ciencias sociales necesita distinguir los juicios de valor de los hechos empíricos, es decir, darse cuenta de que las proposiciones de valor y las proposiciones de hecho tienen misiones diferentes y no pueden deducirse unas de otras. De hecho, nuestro discurso a menudo parece desdibujar la línea entre “hecho” y “valor”. Los juicios de valor y los juicios de hechos son dos formas diferentes de razonamiento. Sus significantes corresponden a diferentes significados, y las preguntas que quieren responder son "Sauron" y "Sain" respectivamente. [9]?
Basada en la base teórica del derecho administrativo, la teoría del control consiste en enderezar la relación entre el valor (debería ser) y el hecho (en realidad), y localizar con precisión la relación entre los dos. Por lo tanto, en opinión del autor, la idoneidad de la teoría del control del poder también reside en gran medida en su elección entre "debería ser" y "debería ser". La construcción de la teoría del control del poder no se basa en la búsqueda de tal valor/ideal (como debería ser): proteger los derechos y libertades privados y al mismo tiempo prestar atención a la eficiencia administrativa se basa en el hecho de que el poder administrativo es a menudo; Abusado en la vida real (a nivel práctico). Sólo controlando el poder podemos alcanzar el estado (nivel) anterior y proteger los derechos y libertades privados. Los resultados de las pruebas reales también respaldan la exactitud de este análisis. [⑩]?
En comparación, la teoría del equilibrio se basa en primer lugar en tal valor (como debería ser): el derecho administrativo no sólo debe garantizar la implementación efectiva de la gestión administrativa, sino también proteger los derechos de los ciudadanos: la búsqueda del poder de la agencia administrativa y de los derechos de contraparte debe mantener un equilibrio general [30]. De hecho (el nivel real) suele ser contrario a esta búsqueda. Se puede ver que la búsqueda del valor/ideal de la teoría del equilibrio, es decir, la protección de los derechos de los ciudadanos y la implementación fluida del poder administrativo, debería ser completamente correcta, pero en el actual entorno y situación social de China, su corrección sólo puede ser permanecer en el nivel teórico, aunque probablemente progresista, "con visión de futuro". En el contexto chino, que carece de los genes constitucionales de separación de poderes, controles y equilibrios, gobierno limitado, protección de los derechos humanos y tradición del Estado de derecho, una vez que la teoría del equilibrio entre en la realidad real, quedará alienada y la El resultado será inevitablemente una crisis administrativa en el feroz choque entre el poder público y los derechos privados. El poder es un signo de "vender carne de perro". Como han señalado algunos académicos, “la realidad social avanza gradualmente hacia la orilla ideal a través de la acumulación poco a poco. Es imposible trascender y dar un salto adelante, porque las discusiones teóricas en sí mismas a menudo van por delante de la práctica y la teoría del equilibrio de China es el escenario social en el que nos encontramos. El enfrentamiento es muy diferente al de los países occidentales, por lo que la teoría del equilibrio puede ser más progresista para China, pero no es tan simple y popular como la teoría del control en términos de pertinencia práctica”. >4. Coincidencia: ¿Es la legitimidad de la teoría del control en el contexto chino?
Dado que la "teoría del control del poder" puede compartirse como un "valor universal", ¿puede utilizarse como base teórica del derecho administrativo chino? El autor cree que la teoría del control del poder, como base teórica del derecho administrativo, tiene una base filosófica profunda y puede convertirse en la base teórica del derecho administrativo chino; al mismo tiempo, sólo la teoría del "control del poder" puede ajustarse verdaderamente a la de China; realidad social. ¡En vista de la situación actual y las condiciones realistas de nuestro país, sólo podemos elegir la teoría del control del poder como base teórica del derecho administrativo de nuestro país! ?
(a) Teoría del control: ¿una teoría de que "el valor se puede disfrutar"?
Desde la perspectiva del constitucionalismo, la importancia del constitucionalismo radica no sólo en delinear el marco político y legal básico de una sociedad, sino también en el marco institucional de la relación entre el Estado y los ciudadanos. Su esencia central es proteger los derechos e intereses individuales de los ciudadanos restringiendo el poder público. Por tanto, restringir el poder público se ha convertido en la "clave" del gobierno constitucional; incluso el concepto de gobierno constitucional suele utilizarse para referirse al concepto de poder coercitivo restringido. Para tomar prestadas las palabras de Mackey, la esencia más antigua, más fuerte y más duradera del verdadero constitucionalismo sigue siendo la misma que la original, que es la restricción del gobierno por la ley [32]. La clave para que China "gobierne el país según la ley" y construya un país constitucional socialista es gobernar o restringir el poder estatal; la esencia de "gobernar el país según la ley" es gobernar el poder según la ley y gobernar a los funcionarios según la ley; . El significado básico de "estado de derecho" es que "el estado de derecho es el estado de derecho". Al mismo tiempo, el gobierno chino ha propuesto el objetivo de un "gobierno basado en el estado de derecho", que es un "gobierno limitado". Se puede decir que "limitar el poder" y "limitar el poder público" para "proteger los derechos humanos" se han convertido en los conceptos básicos del estado de derecho administrativo de China. En este caso, la "teoría del control del poder" con una fuerte base en la filosofía jurídica, sumado a sus características de "valor de disfrute", aunque tiene su origen en países europeos y americanos, su esencia y requisitos espirituales pueden introducirse y aplicarse en otros países. Debido a esto, la teoría del control puede convertirse en la base teórica del derecho administrativo chino. ?
(2) ¿Cuál es la realidad y la situación ambiental actual de China?
Si sólo identificamos la base jurídica de la teoría del control del poder desde una base filosófica, sólo podemos demostrar que es una proposición teórica con algún "valor universal" o si es adecuada como base teórica de los chinos; gestión administrativa, También es necesario realizar un análisis detallado de la situación real y el entorno legal de China para lograr la “integración de la teoría con la práctica”. ?
1. Tradición cultural jurídica. Un examen histórico de la cultura jurídica y las tradiciones jurídicas de China revela las siguientes características destacadas: primero, la tradición de autoritarismo centralizado; segundo, los valores colectivistas; cuarto, el énfasis en las entidades por encima de los procedimientos; La cultura jurídica tradicional china carece fundamentalmente de la acumulación histórica de estándares individuales y conceptos individualistas, por lo que no existe el concepto de "derechos individuales". Por el contrario, la orientación valorativa del colectivismo y la supremacía estatal tiene una profunda base popular.
El derecho siempre ha estado mezclado con la ética y se ha convertido en vasallo del poder como herramienta de la clase dominante para gobernar y reprimir a las amplias masas del pueblo, el derecho se utiliza para gobernar al pueblo y no se considera que tenga la función de proteger; derechos privados. En las relaciones jurídicas, los funcionarios son los sujetos y las personas los objetos. En este caso, es imposible alcanzar el llamado "equilibrio". Además, la cultura jurídica de China obviamente tiene las características de "énfasis en el fondo y luz en el procedimiento", que no se discutirán aquí. ?
2. Condiciones políticas básicas. Como se mencionó anteriormente, la esencia del derecho administrativo radica en la configuración y posicionamiento del poder gubernamental y los derechos civiles. Desde la comparación del poder público y los derechos privados: primero, desde la perspectiva del poder administrativo (poder gubernamental), el poder gubernamental de mi país actualmente tiende a expandirse y la alienación es común. Esto se manifiesta en los siguientes aspectos: la ampliación del equipo de sujetos administrativos, la diversificación de las agencias administrativas, la expansión continua de las funciones administrativas, el aumento sustancial de la discrecionalidad y el fortalecimiento de las funciones de gestión no autorizadas (por ejemplo, orientación administrativa comportamientos y comportamientos de contrato administrativo esperan). ), la legislación administrativa ha aumentado significativamente, la revisión judicial (judicial) es limitada, la supervisión legislativa es débil y los nombramientos judiciales son prominentes [33]. En segundo lugar, desde la perspectiva de los derechos civiles, los derechos civiles son mucho más débiles que los derechos administrativos y la situación no es optimista. Las principales manifestaciones son: los ciudadanos se encuentran en una "posición débil" en las relaciones jurídicas administrativas, la conciencia jurídica y de derechos de los ciudadanos es débil, los canales de ayuda de los ciudadanos son limitados y es muy difícil obtener ayuda. En tercer lugar, desde la perspectiva de la confrontación y la interacción entre el poder administrativo y los derechos civiles, la corrupción en el poder administrativo está muy extendida; los derechos civiles han sido gravemente violados; En la vida real, existe un grave desequilibrio entre el poder administrativo y los derechos civiles, y no se puede lograr una interacción benigna. ?
3. Condiciones económicas básicas. De hecho, el Estado administrativo de derecho no sólo debe tener sus condiciones jurídicas, culturales y políticas (antecedentes constitucionales), sino también su fundamento económico. En cierto sentido, el Estado de derecho se desarrolla a partir del espíritu de igualdad y contrato en la economía de mercado. Aunque mi país actualmente implementa una economía de mercado, la autoridad del gobierno en las actividades económicas es demasiado grande, su intervención es demasiado profunda y sus áreas de gestión son demasiado amplias. Aunque la reforma del sistema administrativo se ha ido desarrollando en profundidad en los últimos años, la reforma administrativa de mi país solo coopera con la reforma del sistema económico y presta menos atención a la exploración y resumen de las leyes de la gestión administrativa en sí, lo que parece ser "estirado". Por lo tanto, las funciones gubernamentales todavía necesitan continuar transformándose y salir de las "posibles áreas" de actividades económicas lo antes posible. ?
¿Conclusión del verbo (abreviatura de verbo)?
Al clasificar y analizar los conceptos básicos y los fundamentos teóricos del derecho administrativo en los principales países, no es difícil ver que cuando cada país posiciona su fundamento teórico del derecho administrativo, combina sus condiciones nacionales específicas y Se parte de la práctica administrativa específica derivada de la práctica jurídica. Por lo tanto, a la hora de seleccionar y construir las bases teóricas del derecho administrativo chino, sólo podemos utilizar como referencia las teorías occidentales, porque “sin distinguir entre los sistemas sociales, los sistemas económicos, las condiciones históricas y las tradiciones culturales de varios países, se supone que el sistemas jurídicos administrativos y Una idea es un patrón, que es sin duda una actitud estrecha y absoluta ". El enfoque correcto es: "Debemos afrontar el sistema de valores que generalmente persiguen todos los países del mundo contemporáneo, y es imposible romper con la particularidad de un país; no podemos utilizar teorías del derecho administrativo extranjero para explicar la realidad de China, ni ¿Podemos utilizar las teorías chinas para guiar la práctica de otros países? En otras palabras, la selección y reconstrucción de la base teórica del derecho administrativo chino debe combinarse con las condiciones nacionales de China y las características de la realidad social actual (entorno social). ?
De hecho, la teoría y la práctica del derecho administrativo de China muestran un camino diferente al de los países occidentales. Actualmente en China, "el derecho administrativo debe adherirse estrechamente al concepto de constitucionalismo de 'controlar el poder del Estado', y sólo acumulando la práctica del derecho administrativo en la confrontación entre los ciudadanos y el gobierno podemos marcar el comienzo del amanecer y la esperanza del constitucionalismo. " [35] Por lo tanto, el autor cree que, entre las teorías sobre la base teórica del derecho administrativo de China, la teoría del "control del poder" está de hecho en consonancia con las condiciones nacionales reales de China, y este tema debe enfatizarse de manera muy destacada. Porque sólo cuando el "control del poder" en la "teoría del control del poder" realmente invierta el vínculo clave en la relación entre el poder administrativo y los derechos de los ciudadanos podrá tener un significado teórico y práctico real.
Sólo a través del espíritu de "control del poder" en la "cibernética del poder" y los principios, sistemas y mecanismos correspondientes se puede restringir y supervisar el funcionamiento del poder del gobierno y convertirse en el estado de derecho administrativo de China y la construcción de un Estado de derecho. ley gobierno ¡Los objetivos realmente se pueden lograr! ?
¿Sobre el autor?
Wang Guiyu (1985-), hombre, de Yuzhou, Henan, Universidad de Zhengzhou y Universidad Estatal de San Petersburgo, Rusia (санкт-петрербу⪈)