¿Qué establece principalmente un contrato de debida diligencia?
El objetivo principal de la debida diligencia del abogado es proporcionar al cliente las calificaciones legales para evaluar si los proyectos relacionados de la empresa objetivo y los asuntos relacionados con el proyecto cumplen con la ley. El objetivo final es prevenir riesgos y. evitar errores y pérdidas innecesarias. Una vez completada la debida diligencia del abogado, el abogado debe darle al cliente una conclusión verdadera y confiable, sin falsedad ni contenido de agua. Debido a que el propósito de la diligencia debida de un abogado es alertar y prevenir riesgos en lugar de intentar facilitar una transacción, el abogado revelará plenamente los riesgos legales al cliente.
El contenido principal y alcance de la debida diligencia del abogado.
(1) Alcance de la debida diligencia de los abogados:
Entidades jurídicas de empresas nacionales; incluido el establecimiento, el registro, los cambios de accionistas, los estatutos de la empresa, el capital social total y el registro de cambios, y contribuciones de capital de los accionistas, si ha habido problemas importantes en las fusiones, escisiones, reorganizaciones, reemplazos de activos, escala de activos inmobiliarios y registros operativos de empresas, y si existen restricciones a las transferencias de capital, etc.
La propiedad y los derechos de propiedad de la empresa; los derechos de uso de la tierra y el estado de los bienes raíces; los derechos de marca, los derechos de patente, los derechos de autor, los derechos de franquicia y otros activos intangibles y el estado de los principales equipos de producción y operación.
El estado reciente de producción y operación de la empresa; la licencia de producción y operación que posee, si existen reclamos y deudas importantes, litigios, arbitraje, ejecución, sanciones administrativas, impuestos, protección ambiental, calidad del producto y aspectos técnicos. estándares, etc.
(2) Los principales contenidos de la debida diligencia del abogado:
Revisar las calificaciones jurídicas de la empresa objetivo a adquirir.
El propósito de revisar las calificaciones de la empresa objetivo es garantizar que la transacción sea legal y válida, es decir, que la parte de la transacción sea legal y tenga la capacidad de realizar esta transacción. La investigación de la legalidad de la empresa objetivo incluye principalmente dos instalaciones: primero, sus calificaciones, es decir, si la empresa objetivo está legalmente constituida y existe legalmente, incluido su establecimiento, registro, condición de accionista, pago de capital registrado, revisión anual, empresa. cambio, cancelación o cierre de sesión, etc. La segunda es si tiene las calificaciones específicas establecidas en la licencia comercial para participar en industrias o proyectos comerciales específicos, como calificaciones de construcción, calificaciones de bienes raíces, etc.
Revisar el patrimonio y la situación financiera de la empresa objetivo
Verificar principalmente si existen fallas en los derechos de propiedad de la empresa objetivo, si se constituyen diversas garantías y si el ejercicio y la transferencia de derechos están restringidas. En segundo lugar, es necesario examinar si la realización de diversos derechos de la empresa objetivo está garantizada y si se convertirán en malos derechos, a fin de garantizar que los derechos de propiedad de la empresa objetivo obtenidos por el adquirente sean claros y que los derechos sean impecables. , y no existen obstáculos legales.
Revisar los reclamos y deudas de la empresa objetivo.
Los pasivos de la empresa objetivo aumentarán los pasivos del adquirente porque estas deudas seguirán siendo asumidas por la empresa objetivo después de la adquisición, excepto, por supuesto, en el caso de adquisiciones con eliminación de deuda. También hay algunos casos en los que surgen disputas debido a derechos y obligaciones poco claros, y definitivamente se entablarán litigios o demandas en el futuro, lo que aumenta la incertidumbre sobre la responsabilidad del adquirente.
En este momento, el abogado debe analizar y estudiar si la empresa objetivo es responsable y el alcance de la responsabilidad, de modo que sea cualitativa y cuantitativa y proporcione una base razonable para las negociaciones del adquirente.
Contratos de transacciones importantes
Los contratos de transacciones son cruciales para la supervivencia y el desarrollo de la empresa y son objetos importantes de revisión cuidadosa por parte de los abogados del adquirente. Estos contratos suelen incluir contratos de compra o suministro a largo plazo, contratos de licencia de tecnología, contratos de grandes préstamos, contratos de garantía de empresas, contratos de agencia, contratos de franquicia, contratos de transacciones con partes relacionadas, etc. El propósito de los abogados que revisan estos contratos es el siguiente: primero, garantizar que el adquirente no pierda los beneficios esperados estipulados en el contrato una vez completada la adquisición, porque algunas empresas pueden utilizar sus relaciones con los principales accionistas para firmar algunos contratos importantes. Por lo tanto, dichos contratos a menudo estipularán que cuando el control de la empresa objetivo cambia debido a una adquisición u otras razones, el contrato debe cumplir con las obligaciones de pago por adelantado o rescindir los derechos de uso o derechos relacionados. En segundo lugar, determine si los derechos y obligaciones en estos contratos están equilibrados y si la empresa objetivo se encuentra en desventaja material.
Propiedad intelectual
Los activos intangibles como la propiedad intelectual tienen un valor importante. Los abogados deben examinar la titularidad de los derechos de propiedad intelectual (todos todavía se utilizan mediante acuerdos de licencia), el período de validez, si existen sublicencias, si existen demandas por infracción relacionadas, etc.
Revisar los acuerdos entre los gerentes de la empresa objetivo y los empleados de base.
Se debe prestar total atención al número de empleados empleados por la empresa objetivo, si la empresa objetivo ha proporcionado los incentivos correspondientes al personal importante y si existen contratos laborales que obstaculicen la fusión. Se deben proponer soluciones o soluciones viables con la debida diligencia. Para los empleados ordinarios de la empresa objetivo, generalmente solo se revisa el modelo de contrato laboral de la empresa, mientras que para los altos directivos, como los directores, los contenidos principales de sus acuerdos de servicios deben revisarse uno por uno. Esta revisión se basa en los niveles salariales y el monto de la compensación requerida si la empresa lo despide.
Investigar la estructura de gobierno y las normas y regulaciones de la empresa objetivo.
La investigación de la estructura de gobierno corporativo de la empresa objetivo y de las reglas y regulaciones implica principalmente revisar los estatutos de la empresa objetivo, las resoluciones de la junta de accionistas, el reglamento interno de la junta directiva, las resoluciones de la junta directiva y las reglas de la empresa. y reglamentos y otros documentos.
La revisión de estos documentos tiene como objetivo principal revisar el poder de la asamblea de accionistas y la junta directiva de la empresa, la votación sobre los principales asuntos de la empresa, los procedimientos de aprobación y otros materiales relacionados para determinar si existen obstáculos procesales en esta adquisición y si se ha obtenido autorización legal. obtenido. , para asegurar la legalidad y eficacia de esta transacción de adquisición y evitar posibles disputas.
Investigue si la empresa objetivo tiene algún litigio o arbitraje importante.
Las actividades de litigio o arbitraje de la empresa están directamente relacionadas con la responsabilidad de la empresa y la posibilidad de pérdidas. La revisión del abogado se centrará en la probabilidad de éxito de estos juicios o arbitrajes, así como en los honorarios legales y los daños y perjuicios en los que se pueda incurrir.
Para los objetivos de diligencia debida de los abogados, sus escalas son diferentes, sus industrias también son muy diferentes y los propósitos de los informes de diligencia debida también son diferentes, por lo que cada proyecto de diligencia debida tiene sus propias características. Todas son únicas . Los abogados deben diseñar diferentes documentos de investigación en función de circunstancias específicas y sacar conclusiones mediante análisis e investigaciones diligentes y cuidadosos.
Tres. Métodos de trabajo de debida diligencia del abogado
Comprender la situación específica de la empresa, reunirse con representantes de la empresa y sentar una base sólida para la debida diligencia.
Compile cuidadosamente una lista de muestra de documentos de diligencia debida, prepare un cuestionario de diligencia debida detallado y solicite los documentos relevantes a las empresas nacionales.
Con base en la lista de documentos y el cuestionario, verifique si la empresa nacional ha proporcionado licencias relevantes, resoluciones de asamblea de accionistas, resoluciones de la junta directiva, informes de verificación de capital, contratos importantes relacionados con la empresa, comprobantes de pago de impuestos, hojas de respuestas, etc., y recogerá Los materiales y vales recibidos se clasifican y numeran uno a uno como anexos.
Comuníquese con la autoridad de registro administrativo para obtener licencias, documentos de aprobación y materiales de presentación relevantes.
Conozca la situación de la empresa de la mano de los gobiernos locales, autoridades competentes y agencias funcionales.
Las empresas deben presentar una declaración de que todos los materiales y documentos que proporcionan son auténticos, el contenido es verdadero y no existen omisiones importantes.
4. Procedimientos generales de funcionamiento de los abogados para realizar la debida diligencia.
Firma un contrato de encomienda con el cliente para el proyecto encomendado;
El abogado firma un acuerdo de confidencialidad de diligencia debida con la empresa objetivo del cliente;
Según el alcance y contenido de la investigación de diligencia debida, preparar una lista de verificación de diligencia debida y diseñar un esquema de diligencia debida;
La empresa objetivo recopila toda la información relevante bajo la guía de un abogado;
La El abogado lleva a cabo una investigación específica con base en los resultados de la investigación y emite un informe de investigación, y el abogado desempeña sus funciones de investigar y emitir opiniones jurídicas.