Cómo demostrar el orden público y las buenas costumbres en la administración pública

Zhao (Southwestern University of Political Science and Law)

Resumen: El orden público y las buenas costumbres, como restricciones a la libertad de contratación, son una importante sistema del derecho civil moderno y son la subordinación de los intereses personales a los intereses públicos. Ha jugado un papel importante en la construcción de la civilización social moderna. Sin embargo, China ha prestado muy poca atención a esta cuestión, tanto en la teoría como en la práctica jurídica. Este artículo primero explica la relación entre el orden público y las buenas costumbres y la libertad de contratación, luego analiza las disposiciones legales y los avances teóricos del orden público y las buenas costumbres en los principales países del mundo, y finalmente plantea algunas opiniones sobre la mejora de la situación de mi país. Orden público y buen ordenamiento jurídico aduanero. El autor cree que aclarar teóricamente conceptos y sistemas relevantes no sólo es de gran importancia para mejorar el orden público y el sistema de buenas costumbres de mi país, sino que también tiene una importancia de referencia para la formulación del código civil de mi país.

Palabras clave: libertad de contratación, orden público y buenas costumbres, normas legales

Algunas personas dicen que los contratos están muertos como Dios. Como todos sabemos, el completo y preciso sistema de derecho contractual construido en el siglo XIX sufrió un impacto violento y experimentó enormes cambios en el siglo XX. Este cambio no es causado por el desarrollo interno del derecho contractual en sí, sino por el "saqueo" sistemático de los objetos del derecho contractual por parte de políticas públicas como la ley contra la competencia desleal, la ley de protección ambiental, la ley de protección de los derechos del consumidor, la ley laboral, y prácticas comerciales. El desarrollo de estas formas especiales de política pública ha llevado a su propio ámbito de adaptación muchos contenidos que originalmente pertenecían al ámbito del "derecho contractual". Como lo opuesto a la libertad individual, la búsqueda de valores de interés público y del orden público juega un papel cada vez más importante en la vida social. El principio de libertad de contratación queda restringido por el principio de orden público y buenas costumbres, y paulatinamente va dando paso al principio de orden público y buenas costumbres. De hecho, el orden público y la buena moral no son una cuestión nueva, ni tampoco es un sistema que nació repentinamente a medida que la sociedad civil y el Estado político evolucionaron hasta el día de hoy. De hecho, ya en el "Código Civil francés" y el "Código Civil alemán", existen disposiciones que invalidan los actos jurídicos que violan el orden público y las buenas costumbres. Esto se debe simplemente a que el derecho contractual del siglo XIX consideraba la libertad como vida. y alma y defendió vigorosamente la libertad de contrato y la autonomía de la voluntad, lo que resultó en un sistema de derecho contractual cerrado y voluntarista. En este sistema, la libertad se expande infinitamente y la libertad de contrato se considera uno de los contenidos centrales de la libertad humana. El surgimiento del capitalismo moderno ha permitido que la libertad de contratación forme un sistema de valores completo basado en el humanitarismo y arraigado en la economía mercantil libre. Es precisamente sobre la base de la realización de este sistema de valores que la libertad de contrato ha sido promovida a uno de los tres principios básicos del derecho civil capitalista. Después de entrar en el siglo XX, los intereses personales gradualmente dieron paso a los intereses públicos, y el orden público y las buenas costumbres restringieron cada vez más la libertad personal. Como resultado, el principio más elevado del derecho contractual establecido en el siglo XIX (la libertad de contratar) quedó sólo de nombre. o disminuyó gradualmente.

1. Las bases de la libertad de contratación y su impacto en la economía social

(1) Las bases filosóficas de la libertad de contratación. La base filosófica de la libertad de contratación es el pensamiento humanista que se extendió por Europa. El humanismo, que se originó en Italia en el siglo XIV, es una visión de la vida y la cosmovisión defendida por el movimiento ilustrado burgués en oposición al predominio de la teología católica. El humanismo está centrado en las personas. Defiende la libertad, la igualdad y los derechos humanos, se opone a la monarquía y a la jerarquía feudal, libera al pueblo de la dependencia de Dios y lo convierte en un pueblo con personalidad independiente y libre albedrío. John Mill creía que la total libertad personal y el pleno desarrollo de la personalidad no sólo están relacionados con la felicidad personal, sino también uno de los principales factores del progreso social. Un sentido de libertad impulsa a los seres humanos a participar en actividades con un propósito diseñado para desarrollar sus habilidades y promover su felicidad personal. 1 Kant elaboró ​​brillantemente sobre la libertad: "La libertad es independiente de la voluntad coercitiva de los demás y puede coexistir con la libertad de todas las personas según leyes universales. Este es el derecho único, original e inherente de cada persona debido a su naturaleza humana". Kant propuso el ideal social de libertad, igualdad y autonomía para todos, y creía que para realizar este ideal, el papel del Estado debería limitarse al máximo.

El individualismo y el desarrollo de la personalidad son hermanos gemelos que van de la mano del liberalismo. Los pensadores de la Ilustración creen que sólo uno mismo se preocupa y comprende más sus propios intereses, por lo que es natural que los individuos tengan absoluta libertad para controlar su propia voluntad y comportamiento. Partir del comportamiento individual es el punto de partida de las actividades económicas y políticas humanas en general. La sociedad, como conjunto de individuos, no puede existir sin el pleno desarrollo de los individuos. Las ideas de los pensadores de la Ilustración sobre la independencia personal, la libertad, la igualdad y los derechos sentaron las bases filosóficas de conceptos y principios como la autonomía del derecho privado, la autonomía de la voluntad y la libertad de contrato. Las personas también han completado la transformación de la identidad al contrato. En lo que respecta a la relación contractual, siempre que ambas partes acepten las ideas negociadas basándose en su propia voluntad independiente, nadie, incluidos los derechos públicos del Estado, podrá interferir o infringir. La razón principal es: "Según la teoría tradicional, los individuos son los mejores defensores de sus propios intereses. Dado que el contrato se celebra basándose en la libre voluntad de las partes, también se puede garantizar la idoneidad de su contenido". >

( 2) Suelo económico para la libertad de contratación. El principio de autonomía del derecho privado en el derecho está estrechamente relacionado con el pensamiento económico liberal en economía. En el período del capitalismo libre, la economía mercantil se ha desarrollado plenamente en la libre competencia, y las reglas del mercado deben utilizar la libre competencia para corregir espontáneamente la vida económica. El desarrollo de la economía mercantil, la gestación y desarrollo de la economía de mercado y la posterior revolución burguesa realizaron la primera transformación social de la sociedad humana de la era agrícola a la era económica industrial. En ese momento, la productividad mejoró enormemente y la riqueza social no tenía precedentes.

Para proteger la propiedad privada de infracciones, la burguesía propuso el lema "la propiedad privada es inviolable" y, en consecuencia, mejoró el sistema de propiedad en el derecho civil. Esta premisa y fundamento jurídicos han promovido la aceleración de la circulación de productos básicos y las frecuentes actividades comerciales, haciendo que el mercado se convierta gradualmente en el centro de la vida económica y en el vínculo básico y principal medio de asignación de recursos. Adam, ¿el maestro de la economía clásica? Smith valoró plenamente el enorme papel de la economía libre en la promoción del desarrollo social y económico y excluyó al país de la vida económica. Cree que cuando todo hombre económico persigue sus propios intereses, es guiado por una mano invisible para promover un objetivo que no es su intención original. Entonces la mejor política económica es el liberalismo económico. Todos pueden competir libre y equitativamente, lo que no sólo puede promover la prosperidad social sino también satisfacer intereses personales. La tarea del Estado es proteger la libre competencia, no interferir con ella. Adán. Smith afirmó por primera vez la autoposición y el valor de los sujetos del mercado en el mercado, y asumió que los sujetos del mercado son "hombres económicos". Como hombre económico, "Todo el mundo se esfuerza constantemente por encontrar el uso más beneficioso del capital que tiene a su disposición". Todos pueden promover plenamente la maximización de los intereses personales de acuerdo con el mecanismo impulsado por las ganancias y, en última instancia, promover la maximización de la riqueza social. y los intereses cambian. "En esta ocasión, como en tantas otras, se deja guiar por una mano invisible y se esfuerza al máximo por conseguir un objetivo que no quiere alcanzar. Tampoco causa daño a la sociedad porque las cosas no están destinadas a ser". Persigue sus propios intereses, lo que a menudo le permite promover los intereses de la sociedad de forma más eficaz de lo que realmente pretendía: "Por lo tanto, la ley debe proteger la igualdad de condiciones entre los participantes en el mercado, la libre expresión de las partes y el orden de la libre competencia. El contrato tiene un fuerte sentido de igualdad, libertad y utilitarismo secular, y representa casi todas las características de la economía mercantil. La libertad de contratación ha encontrado el terreno más adecuado para la supervivencia en la economía de mercado. También proporciona una buena protección legal para que los participantes del mercado celebren contratos con un espíritu de búsqueda y responsabilidad propia para buscar los máximos beneficios económicos.

Aunque el concepto de libertad de contrato se originó en el derecho romano, que tomaba la igualdad y la autonomía jurídica privada como sus preocupaciones últimas, existía en gran medida sólo como un estado ideal del derecho romano. Porque en una sociedad jerárquica de emperadores y súbditos, amos y esclavos, nobles y civiles, es imposible realizar verdaderamente la libertad de contratación. Los pensadores de la Ilustración utilizaron su extraordinaria imaginación para introducir la teoría de la libertad de contrato en la sociedad política y propusieron una teoría del "contrato social" llena de sabiduría para la teoría del "derecho divino de los reyes". “En el estado de naturaleza, aunque todos pueden disfrutar de la libertad y la propiedad en su tiempo libre, pero no hay forma de garantizar estos derechos, las personas hacen un contrato para establecer un estado gobernado por un gobierno, de modo que el estado pueda proveer para cada uno. parte contratante Proporcionar garantía." Hasta cierto punto, en la era de la economía libre, "el contrato ya no es sólo un medio de transacción, se ha convertido en una forma de vida para los seres humanos, que domina los patrones de pensamiento de las personas. Es una tradición cultural que. se ha convertido en una fuerza real en la vida real. Es en este sentido que el mercado tiene una función opuesta al poder público: "La libertad de contrato es el alma y la vida del contrato, y es inseparable del "corazón". y "Cuerpo" tiene la misma relación. Sin libertad, el contrato se convertirá en un "zombi ambulante" sin alma. Por lo tanto, defender la libertad de contratación no es sólo el principio más elevado del derecho civil moderno, sino también la base constitucional de los países burgueses modernos.

(3) La restricción de la libertad de contratación y el surgimiento del orden público y las buenas costumbres. Para consolidar los logros de la revolución burguesa, Francia, Alemania y otros países han compilado códigos civiles, haciendo de la autonomía de voluntad y la libertad de contrato el núcleo de todo el derecho contractual. De acuerdo con el principio de autonomía del derecho privado, las actividades económicas de mercado y otras actividades civiles deben ser decididas por las partes en igualdad de condiciones mediante consultas libres, y el Estado no interferirá excepto por razones legítimas e importantes. Esto jugó un papel importante en la promoción y garantía de la libre competencia y la promoción de la acumulación de capital en las primeras etapas del capitalismo. Sin embargo, con la transición de la libre competencia al monopolio, la composición orgánica del capital aumentó gradualmente y la riqueza social se transfirió cada vez más a unas pocas grandes empresas. Las grandes empresas utilizan sus ventajas de capital, tecnología y marketing para controlar a las pequeñas y medianas empresas y a los consumidores y firmar algunos contratos desiguales. La esencia de la libertad de contratación se pierde gradualmente y se intensifica la polarización y el antagonismo entre ricos y pobres. Esto no sólo destruye el orden de la competencia, sino que también daña los intereses de los grupos sociales. La igualdad, la autonomía personal y la libertad de contratación en el ámbito del derecho privado parecen indignas de su nombre. La "mano invisible" propugnada por los países capitalistas se ha vuelto cada vez más impotente frente a diversas crisis económicas causadas por los defectos del propio mercado. Como resultado, la gente está despertando gradualmente del fanatismo del individualismo absoluto y el libre mercado también se está restando, al darse cuenta de que los individuos no pueden existir verdaderamente independientemente de la sociedad y que el laissez-faire económico no puede traer los mayores beneficios y beneficios al conjunto. la sociedad se desarrolla. La libertad personal absoluta y la búsqueda de intereses personales dañarán los intereses de otros y de los grupos vulnerables, y destruirán el medio ambiente y los recursos. Bodenheimer cree: "La voz de la razón nos dice que para adaptar nuestras necesidades a las de los demás y hacer que la vida pública tenga sentido, es necesario imponer ciertas restricciones morales y legales al comportamiento personal. Por lo tanto, los individuos deben obedecer". sociedad y ser libre. También debe ser una libertad que no viole el orden social. El Estado debe intervenir en la vida económica y ampliar el alcance del control social. Como resultado, la teoría de Keynes sobre la intervención estatal comenzó a dominar la vida social y económica de los países capitalistas. En esta línea, juicios de valor como "interés público" y "orden público" comenzaron a entrar en el escenario del derecho privado, y se comenzó a evaluar y revisar el mecanismo de autorresponsabilidad de la autonomía del derecho privado.

La libertad de contratación comenzó a restringirse más porque tocaba la línea de defensa inherente a los intereses públicos sociales. De hecho, los límites de cualquier libertad están condicionados a que no dañen los intereses públicos de toda la sociedad, y los límites de la libertad de contratación no son una excepción. La razón por la que se santificó la libertad de contratación en el siglo XIX es que en las primeras etapas del desarrollo del capitalismo, el problema de utilizar la libertad de contratación para dañar los intereses públicos no era muy destacado. Sin embargo, la libertad de contratación seguramente estará más restringida en el siglo XX porque toca las líneas de defensa inherentes de muchos programas de bienestar social. El Estado ha aumentado su intervención en la protección del consumidor, las relaciones laborales, la lucha contra la competencia desleal, los monopolios, la contaminación ambiental, la protección de los recursos naturales y los bienes públicos sociales. Desde los años 30, la política jurídica, como sinónimo de interés público, ha comenzado a entrar en todos los campos del derecho privado, incluido el derecho contractual. Las actividades contractuales están estrechamente vinculadas a las políticas estatales, rompiendo así por completo el principio absoluto de autonomía del derecho privado. Debido al carácter público del derecho privado, el orden público y las buenas costumbres se han establecido como normas generales del derecho contractual, que tienen el mismo efecto jurídico que el principio de buena fe. Según este principio, un contrato sólo puede alcanzar las consecuencias jurídicas esperadas por las partes si no viola el orden público y las buenas costumbres. Por supuesto, el "orden público y la buena moral" como principio jurídico básico no es sólo un producto del derecho civil moderno. De hecho, ya en el artículo 6 del Código Civil francés de 1804 se estipula claramente que los particulares no deben violar el orden público ni las buenas costumbres mediante acuerdos especiales. Sin embargo, en aquella era económica libre que propugnaba el individualismo y el liberalismo absolutos, el orden público y las buenas costumbres eran sólo excepciones al principio de libertad de contratación, con un ámbito de aplicación estrecho, y era imposible pasar a la vanguardia de la historia y ocupar una posición importante. Sin embargo, con el fortalecimiento de la intervención estatal, el liberalismo ha sido criticado, y tiene gran influencia el pensamiento jurídico de que la libertad individual debe subordinarse a la justicia social y al bienestar social. Por fin se ha reevaluado el principio de orden público y de buenas costumbres. “Se ha convertido en un principio básico del derecho civil moderno y tiene la importante función de salvaguardar los intereses generales del país y de la sociedad, así como los conceptos morales generales 10. El orden público y las buenas costumbres se han convertido en los principios básicos que rigen todo el campo del derecho civil”. el derecho privado, no sólo el ejercicio de derechos, el cumplimiento de obligaciones, la libertad de contratación como los límites de la autorrealización y la interpretación de los actos jurídicos. Se encuadra en el ámbito de los principios de orden público y buenas costumbres. 11

2. El concepto de orden público y buenas costumbres y su aplicación en diversos países

(1) El concepto de orden público y buenas costumbres y sus principales contenidos. Orden público y buenas costumbres son el nombre colectivo de orden público y buenas costumbres. En el caso relevante de Alemania, el orden público y las buenas costumbres se describen como “la conciencia de etiqueta de todos los pensadores justos y equitativos”. 12 “El orden público y las buenas costumbres” incluyen dos aspectos: el orden público y las buenas costumbres. El orden público y las buenas costumbres se refieren a los intereses generales del país y de la sociedad, mientras que las buenas costumbres son buenos hábitos, generalmente creen que se refieren a la moral general necesaria para la existencia y desarrollo de la sociedad y del país, y son los mínimos. Requisitos éticos respetados por una sociedad específica. El Sr. Shi Shangkuan señaló que el orden público y las buenas costumbres están en su mayoría dentro del mismo ámbito y, a veces, son obviamente diferentes, lo que también es difícil. El único proviene del orden social externo y el otro proviene del concepto moral interno. Ambos apuntan al desarrollo benigno del país social y invalidan todas las acciones legales que obstaculicen este desarrollo. Sin embargo, las buenas costumbres no son del todo coherentes con el orden público. Algunas personas violan el orden público y las buenas costumbres, y otras violan el orden público y las buenas costumbres. En la sociedad moderna de economía de mercado, su función principal es salvaguardar los intereses generales del país y de la sociedad y los conceptos morales generales. El Código Civil francés de 1804 estipuló por primera vez el orden público y las buenas costumbres. El artículo 6 de la ley establece: "Los particulares no podrán violar las leyes relativas al orden público y las buenas costumbres mediante acuerdos especiales". Desde entonces, los códigos civiles de países como Alemania, Japón y la provincia de Taiwán de mi país han establecido disposiciones claras sobre el orden público y las buenas costumbres. El artículo 7 de los "Principios generales del derecho civil" de China estipula que las actividades civiles deben respetar la moralidad social y no deben... alterar el orden social y económico. La moral social y el orden económico social también tienen aquí el significado de orden público y buenas costumbres.

Según la práctica de la mayoría de los países, el estándar de medición del orden público y las buenas costumbres se puede resumir como el principio de "adecuación social" o el principio de "legitimidad social", y no existe diferencia entre los dos en la práctica. Sin embargo, el orden público y las buenas costumbres todavía difieren en su orientación de valores y métodos de ajuste. En primer lugar, la base legislativa de ambos es diferente. Generalmente se cree que "el orden público y las buenas costumbres" se centran en el orden social del país, mientras que las "buenas costumbres" se centran en la moral social. En segundo lugar, el contenido normativo de ambos es diferente. El "orden público y las buenas costumbres" suelen equipararse con normas obligatorias u órdenes legales obligatorios. La función principal de las "buenas costumbres" es mantener las normas morales sociales. En tercer lugar, su ámbito de acción es diferente. En el pasado, prestábamos más atención a la cuestión de las "buenas costumbres" y considerábamos la "idoneidad social" o la "legitimidad social" que perseguían las buenas costumbres como el contenido principal del orden público y las buenas costumbres. Pero los países modernos prestan más atención al ajuste legal del "orden público" porque el orden público protege más directamente los intereses de la sociedad y desempeña un papel más obvio.

El orden público y las buenas costumbres se pueden clasificar según diferentes normas según sus diferentes formas de expresión, se pueden dividir en tipos jurídicos y judiciales. Según sus diferentes finalidades, se pueden dividir en básicas. tipo de protección de derechos y tipo de implementación de políticas. (1) Tipo de ajuste y tipo de sentencia. No hay duda de que el "orden público" tiene un tipo jurídico, pero la cuestión es si existe un "orden público" de tipo judicial. Algunas opiniones equiparan el "orden público" con normas obligatorias, lo cual es parcial. Aunque el orden público existe principalmente en disposiciones legales directas, no excluye la existencia de orden público judicial. De igual forma, existen dos formas en las “Buenas Aduanas”. Por ejemplo, aunque la prostitución, el juego, etc. Todas ellas están relacionadas con las “buenas costumbres”, porque existen leyes y reglamentos con sanciones para estas conductas, que se puede decir que pertenecen al tipo legal. (2) Protección de los derechos básicos e implementación de políticas.

El "orden público" pertenece principalmente a la protección de derechos básicos, pero también existe un orden público logrado mediante políticas. Hay dos razones por las que no existe controversia sobre la protección de los derechos básicos de las "buenas costumbres": primero, si las "buenas costumbres" en la sociedad se entienden como normas morales legítimas, se puede decir que se debe a la existencia de normas morales. Normas relacionadas con la protección de los derechos básicos. Por ejemplo, se puede decir que son estas normas morales fundamentales como "no matar" y "no robar" las que anulan derechos básicos como la protección de la vida y los derechos de propiedad de otras personas. En segundo lugar, es muy importante señalar que no todas las normas morales legítimas pueden convertirse en "buenas costumbres" en la sociedad. Según los estudiosos japoneses, si estas normas morales se convierten en "buenas costumbres" sólo puede determinarse mediante el propósito legislativo del artículo 90 del Código Civil japonés. ? Por lo tanto, si se considera que las disposiciones del propio artículo 90 del Código Civil tienen por objeto lograr una determinada política pública, entonces lo que debe considerarse "buenos hábitos" debería desempeñar un papel en la consecución del objetivo de la política. Entre ellos, un ejemplo típico es la prohibición de la prostitución y el juego. Como principio jurídico importante del derecho civil moderno, el principio de orden público y buena moral juega un papel muy importante en la salvaguardia de los intereses generales del país, el orden moral social, la coordinación de diversos conflictos de intereses, la salvaguardia de la justicia social y la protección de los débiles. . ¿Es también la búsqueda y elección de valores de justicia e igualdad sociales sustantivas? Es la restricción y restricción institucionalizada y racional de la libertad individual por parte de la sociedad, y también es una poderosa defensa de los intereses públicos sociales. Porque según la visión tradicional, bajo el marco institucional del derecho civil, sólo están involucrados derechos privados, no hay sujetos superiores a los privados y no existen sistemas y procedimientos para reunir muchos intereses en intereses públicos. El principio de orden público y de buenas costumbres compensa esta deficiencia. Al invalidar actos civiles que violan el orden público y las buenas costumbres, se limita la libertad de contratación y la autonomía personal en el marco de los intereses generales de la sociedad y de los conceptos morales generales.

(2) La aplicación del orden público y las buenas costumbres en las leyes de los diversos países. Las disposiciones legales de Alemania, Japón, Francia y Reino Unido son las más representativas de los sistemas de orden público y moral surgidos en el siglo XIX. Se introducen respectivamente:

1. El orden público y el sistema de buenas costumbres en el derecho alemán. El sistema de orden público y buenas costumbres de Alemania está estipulado principalmente en el Código Civil. Según el artículo 138 del Código Civil alemán, “(1) Los actos jurídicos que violan las buenas costumbres son nulos (2) En particular, los contratos celebrados para uno mismo o para un tercero aprovechándose de la coacción, la inexperiencia o la falta de experiencia de otra persona. juicio o debilidad manifiesta de voluntad. Si el acuerdo o la prestación de beneficios patrimoniales está manifiestamente desequilibrado con respecto al pago, el acto jurídico será inválido "Comparada con las disposiciones de otros países, esta disposición del derecho alemán tiene las siguientes características: En primer lugar. , en el Código Civil alemán sólo existe el concepto de buenas costumbres y ningún concepto de orden público. En segundo lugar, aclarar las regulaciones sobre ganancias enormes. ¿Cuál es entonces el motivo por el cual el derecho alemán no contempla el concepto de orden público? De hecho, este concepto existió por primera vez en el primer borrador del Código Civil alemán, y el artículo 106 del mismo estipulaba el orden público y las buenas costumbres. Sin embargo, durante la discusión, el concepto de orden público fue duramente criticado por los académicos. Esto se debe a que antes del proyecto no existía ningún concepto de orden público en el derecho consuetudinario alemán, y el concepto en el proyecto fue tomado del Código Civil francés. Sin embargo, los estudiosos alemanes creen que el concepto de orden público en el derecho francés es incierto, lo que es incompatible con el rigor y la precisión del concepto jurídico defendido por el derecho alemán, por lo que este concepto no se adoptó cuando se aprobó el Código Civil alemán. El concepto de buenas costumbres tiene su origen en el derecho romano y es bien comprendido por los estudiosos del derecho consuetudinario alemán. Desde la formulación del Código Civil alemán, el sentido inicial del lenguaje ha demostrado que la moralidad es el núcleo, incluidos los principios de la libertad comercial y los derechos humanos, que también pueden considerarse cuestiones morales. Este es un concepto muy inclusivo. 13 En el caso alemán, las violaciones de las buenas costumbres generalmente se basaban en el "sentido moral de un pensador justo y equitativo" y se dejaban a la discreción del magistrado. Tomando como ejemplo el derecho alemán, los principales tipos de conductas que violan las buenas costumbres son los siguientes: Las principales violaciones del orden público y las buenas costumbres en el derecho civil alemán incluyen: (1) El acto de establecer garantías excesivas significa que el acreedor exige la El deudor retiene para sí más bienes de los que tiene para satisfacer una deuda. (2) Comportamiento que ponga en peligro a otros acreedores. (3) Los comportamientos que restringen al deudor son relativamente típicos, como restringir la libertad de conducta del deudor, restringir excesivamente las actividades comerciales legítimas del deudor, etc. (4) Violación de la ética profesional. Según la jurisprudencia alemana, va en contra de la ética profesional que un abogado acepte recibir un determinado porcentaje de las ganancias obtenidas. La razón es que si los abogados tienen su propio interés financiero en el resultado del litigio, su condición de autoridad judicial se verá comprometida. 14(5) Actas que establecen obligaciones sexuales mediante actos jurídicos. Como por ejemplo un contrato que tenga como contenido relaciones sexuales remuneradas, como prostitución, exhibición de comportamiento sexual como negocio, etc. (6) Incentivos por incumplimiento de contrato. Es decir, el autor induce deliberadamente al deudor a no cumplir con sus obligaciones legales. (7) Obtener enormes beneficios. Incluye principalmente los beneficios extraordinarios del crédito, es decir, las partes acuerdan tipos de interés especialmente elevados para los préstamos al consumo u otros créditos, los beneficios extraordinarios de las ventas y los alquileres; 15(8) Otras conductas que violan las buenas costumbres, incluidos contratos de fuga, contratos ambientalmente ilegales, inducir a otros a violar el contrato, contratos de pensión alimenticia condicional entre marido y mujer, testamentos de personas discapacitadas, contratos de parto, garantías inválidas, etc.

A diferencia de otros países, el Código Civil alemán contiene una disposición específicamente dirigida a la especulación. El motivo de esta disposición estaba relacionado principalmente con la situación económica de Alemania en ese momento. 65438+ Basándose en el liberalismo económico de la década de 1960, Alemania abolió la legislación que restringía los intereses e implementó una política de liberalización de las tasas de interés, lo que resultó en tasas de interés extremadamente altas para el consumo de divisas y los acuerdos de préstamo.

La especulación crediticia se ha convertido en un grave problema social que ha provocado un descontento social generalizado. Dado que las disposiciones pertinentes del derecho penal alemán prohíben la especulación, es necesario ofrecer ayuda a quienes han sufrido pérdidas en el derecho privado. Es en este contexto que la prohibición de la especulación se incluyó en el Código Civil como una buena costumbre. En los últimos años, debido a la continua expansión del concepto de buenas costumbres, las normas incluidas en este principio también se han diversificado. La visión moderna de la bondad y las costumbres incluye dos niveles: (1) normas legales sobre ética moral (2) normas legales con un color moral más claro; Es decir, los principios y valores en el ordenamiento jurídico vigente. En este caso, muchos estudiosos creen que se trata en realidad del renacimiento del concepto de orden público. Creen que el alcance de las buenas costumbres en sí debe limitarse a los campos de la moral sexual y la moral familiar, y que el orden público puede entenderse como la expresión de los principios y sistemas del ordenamiento jurídico existente según el significado del derecho francés ( orden público), sobre todo considerando que el orden constitucional como centro. Por ello, muchos estudiosos abogan por añadir el contenido de orden público y buenas costumbres al artículo 138, de modo que el orden público y las buenas costumbres puedan asumir funciones diferentes.

2. El orden público y el sistema de buenas costumbres en el derecho francés. A diferencia del derecho alemán, el derecho francés prevé la yuxtaposición del orden público y las buenas costumbres. El artículo 6 del Código Civil francés estipula que los acuerdos personales no violarán las disposiciones del artículo 1133 de la Ley de orden público y buenas costumbres: si el motivo está prohibido por la ley o viola el orden público y las buenas costumbres, es ilegal. El artículo 1131 estipula que las deudas fundadas en motivos ilícitos son nulas. La característica más importante de la teoría francesa del orden público y las buenas costumbres es que todo el sistema de orden público y buenas costumbres está diseñado con el orden público como centro. En otras palabras, fortalece y amplía el concepto de "orden público", formando así su propio concepto. propio sistema completo de "teoría del orden público". ? Los estudiosos franceses creen que el orden público puede dividirse en dos formas de existencia: el orden político clásico y el orden económico moderno. El orden público político es un orden público que se sitúa en el punto de vista de la superioridad social individual y defiende contra la vulneración de la libertad irrestricta de contratación en interés de las principales organizaciones sociales, del país y de la familia. Este tipo de orden público se puede dividir en: (1) orden público sobre intereses nacionales; (2) orden público sobre intereses familiares; (3) orden público moral. Entre ellos, el orden público moral y las buenas costumbres incluyen: acuerdos que violan la dignidad personal, como contratos que prohíben el matrimonio o nuevo matrimonio, acuerdos como contratos de juego, contratos de compraventa de casas o contratos de arrendamiento con el fin de abrir locales de prostitución, etc., para buscar beneficios ilegales; vulneraciones de la moral sexual, como acuerdos de convivencia ilegales, acuerdos de donación entre hombres y mujeres que conviven, etc. El tercer tipo de orden público moral y buenas costumbres estipula en realidad el contenido de las buenas costumbres. 16 Se puede observar que la teoría del orden público y de las buenas costumbres en el derecho francés considera en realidad el concepto de buenas costumbres como el contenido del orden público y de las buenas costumbres relacionado con la moral. El orden público económico es un orden público que ajusta la relación contractual entre las partes contratantes y restringe adecuadamente la libertad económica. Su manifestación es la intervención del Estado en la relación contractual entre los individuos. Según el propósito de la intervención estatal, el orden público económico se puede dividir en "orden público de orientación" y "orden público preventivo". Orientar el orden público es un concepto asociado con una economía controlada que tiene como objetivo implementar ciertas políticas económicas nacionales e incorporar condicionalmente contratos individuales en las políticas macroeconómicas nacionales. La regulación de precios es propia del orden público. El orden público protector es un orden público que protege a los trabajadores, inquilinos, consumidores y usureros. Como la supervisión de la usura, el crédito comercial y el derecho de los consumidores a saber. 17 Dado que guiar el orden público persigue los intereses de toda la sociedad, el orden público protector persigue los intereses de algunos individuos (los débiles). Por lo tanto, en la teoría francesa, las violaciones del orden público rector en el orden público político y el orden público económico se consideran absolutamente inválidas, mientras que las violaciones del orden público protector se consideran relativamente inválidas. Esto es más propicio para proteger plenamente a los débiles. 18

3. Orden público y buenas leyes aduaneras de Japón. Cuando Japón estaba formulando su código civil, hubo un feroz debate sobre si conservar el concepto de "buenas costumbres", y finalmente decidió utilizar el concepto de orden público y buenas costumbres. El artículo 90 del Código Civil japonés estipula que los actos jurídicos que violen el orden público y las buenas costumbres no son válidos. La contribución más destacada de la teoría japonesa del orden público y las buenas costumbres es que los académicos representados por mi esposa, el Sr. Rong, clasificaron científicamente las conductas que violan el orden público y las buenas costumbres, distinguieron correctamente el orden público y las buenas costumbres y definieron los conceptos de orden público y buenas costumbres. orden y buenas costumbres respectivamente, proporcionando una referencia para que los jueces juzguen casos relacionados. Esto tiene implicaciones importantes para la idoneidad, estabilidad y previsibilidad del método de implementación. Entre todos los estándares para clasificar el orden público y las buenas costumbres, el más representativo es el llamado "tipo de mi esposa", el estándar establecido por el Sr. Mi esposa Rong. La definición que hace mi esposa de orden público y buenas costumbres es: el orden público se refiere a los intereses generales del país y de la sociedad, y las buenas costumbres se refieren a los conceptos morales generales de la sociedad. Estos dos conceptos se pueden agrupar como "adecuación social". Respecto a los tipos de violaciones al orden público y a las buenas costumbres, mi esposa Rong las resume de la siguiente manera: (1) Violar la ética humana (2) Comportamientos que violan el concepto de justicia (3) Aprovecharse de los peligros ajenos para buscar cosas ilegítimas; beneficios; (4) Restricciones extremas a la libertad personal; (5) Restricciones a la libertad comercial: (6) Enajenación de bienes que son la base de la supervivencia; (7) Comportamiento de tiro afortunado importante; 19 Además, en la ley de franquicia, las invenciones que son perjudiciales para el orden público, la moral y la salud pública también se consideran razones para no conceder una franquicia.

Aunque el "tipo mi esposa" ha sido aceptado y utilizado durante mucho tiempo como un resumen clásico por académicos y profesionales judiciales, con los cambios de los tiempos, la situación social y el contenido legislativo, la "ética humana" y el "poder judicial" " El significado y el contenido de los conceptos también están cambiando. La comunidad jurídica ha reexaminado el tipo de orden público y las buenas costumbres, y ha realizado una revisión moderna del "tipo mi esposa". Entre ellos, la nueva dicotomía del profesor Yonekura es más llamativa.

Dividió el orden público y las buenas costumbres en orden público y buenas costumbres modernas, orden público y buenas costumbres cuasi modernas y orden público y buenas costumbres clásicas, y enumeró sus ejemplos representativos. Los tipos de relaciones humanas están disminuyendo gradualmente, mientras que los tipos de transacciones económicas, relaciones laborales, relaciones administrativas y leyes comerciales fraudulentas están aumentando gradualmente. El estándar para juzgar el orden público y las buenas costumbres también ha cambiado de las "relaciones humanas" a la búsqueda de. la justicia transaccional y la adecuación de los intereses de las partes. Entre ellos, llama especialmente la atención la introducción de casos relacionados con grandes ganancias, obstrucción de transacciones competitivas, pagos indebidos de contratos y protección del consumidor en el ámbito del orden público y las buenas costumbres. 21

4. El sistema de orden público y buenas costumbres en el derecho británico. El orden público y las buenas costumbres no son sólo un concepto y un sistema exclusivo de los países de derecho civil, sino que también se utilizan ampliamente en los países de derecho consuetudinario. En el Reino Unido, el concepto equivalente a orden público y buenas costumbres es el de orden público, que apareció por primera vez en el derecho contractual, y su objetivo principal es discutir la ilegalidad de los contratos. En la segunda mitad del siglo XVIII, hubo un gran número de casos que denegaban soluciones contractuales por motivos de orden público y buenas costumbres (o conceptos equivalentes). Las expresiones básicas son "acuerdo ilegal", "violación de principios generales del derecho" y "violación de las buenas costumbres". Estos contratos no tienen ningún efecto legal. Estos casos muestran que si bien debe mantenerse el principio de libertad de contratación, cuando el contenido del contrato es perjudicial para los intereses sociales, el contrato no puede ser afirmado por la sociedad. Este concepto constituye la piedra angular del concepto británico de orden público y buena moral. Además, en un gran número de casos relacionados con el orden público y la buena moral en el derecho contractual británico, algunos citaron la teoría de la "moralidad Boni" del derecho romano. Este es también un claro ejemplo de cómo el derecho británico está influenciado por el derecho romano. Después del siglo XIX, con la sistematización gradual del derecho contractual británico, el esquema básico del concepto de orden público y buena moral se volvió cada vez más claro.

¿F? Pollock dividió las razones para determinar la ilegalidad de un contrato en tres tipos: (1) violación del derecho positivo (2) violación de la moral y las buenas costumbres (moral y