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El artículo 75 de la "Ley de Garantía de la República Popular China" estipula que las acciones y valores que puedan transmitirse de conformidad con la ley pueden utilizarse como objeto de prenda de derechos. Con el desarrollo del mercado de valores de China, la prenda de acciones se convertirá en un método de financiación cada vez más importante. En lo que respecta a las instituciones de registro y compensación de valores, con el aumento del negocio de registro de prendas de valores, también han surgido cuestiones legales relacionadas. Por lo tanto, es urgente realizar una investigación en profundidad sobre las cuestiones legales relacionadas con las prendas de acciones, prevenir riesgos legales y llevar el negocio de registro de prendas de valores a un nuevo nivel.
1. Descripción general de la prenda de acciones de las sociedades cotizadas
La prenda de acciones de las sociedades cotizadas se refiere a la prenda de derechos fijada por el acreedor prendario en función del patrimonio de la sociedad cotizada que posee. El pignorante podrá ser el deudor como financiador o un tercero distinto del deudor. La esencia de la prenda sobre el capital de una sociedad que cotiza en bolsa es que el acreedor prendario obtiene el valor de cambio de los derechos de control sobre el capital objeto de la prenda, de modo que sus créditos puedan pagarse primero. El capital de las empresas que cotizan en bolsa tiene un alto grado de liquidez y una fuerte liquidez, y es una garantía que los acreedores están dispuestos a aceptar.
La prenda se rige por su materia y se puede dividir en prenda de bienes muebles y prenda de derechos. La prenda de capital es una prenda de derechos. En cuanto a la aplicación jurídica, las disposiciones de la ley sobre prendas de acciones y prendas de derechos se aplican, en primer lugar, a las prendas de acciones de las sociedades cotizadas; en segundo lugar, se aplican las disposiciones de la ley sobre prendas de vestir sobre bienes muebles (artículo 81 de la "Ley de Garantías"); de garantía, las "Las disposiciones generales de la Ley de Garantías deben aplicarse también a las prendas de acciones de las sociedades cotizadas; finalmente, como actividad civil que crea derechos de propiedad, también se aplican las disposiciones pertinentes del derecho civil.
La "Ley de Garantías" de mi país establece el sistema de garantía prendaria de acciones. Antes de esto, la "Ley de Sociedades" sólo estipulaba que "una sociedad no aceptará sus propias acciones como objeto de hipoteca" (artículo 149 de la "Ley de Sociedades"). Aunque el "Dictamen Regulador de Sociedades Anónimas Anónimas" permite el establecimiento de hipotecas sobre acciones (ver artículo 30), tanto la prenda como la hipoteca son garantías reales. Según el principio de los derechos de propiedad legales, es dudoso que los "Dictamenes sobre las normas de las sociedades anónimas" como normas administrativas puedan crear derechos de propiedad. Cabe señalar aquí que antes de la promulgación de la Ley de Garantía, el derecho civil de mi país no distinguía entre hipoteca y prenda, sino que colectivamente se refería a ellos como derechos hipotecarios. Por tanto, en las leyes anteriores a la promulgación de la "Ley de Garantías", ya sean los "Principios Generales del Derecho Civil" o la "Ley de Sociedades", no existe el concepto de prenda.
El artículo 75 de la "Ley de Garantías" estipula que pueden pignorarse "las acciones y títulos que sean transferibles conforme a la ley", y el artículo 78 lo complementa. Aquí la expresión de la Ley de Garantías es cuestionable. Porque la prenda de acciones a que se refiere la Ley de Garantías incluye tanto la prenda de acciones de una sociedad de responsabilidad limitada como la prenda de acciones de una sociedad anónima. En este punto, es necesario comprender el uso y el significado de acciones y acciones en la ley de sociedades de mi país. En nuestro país, la ley de sociedades se refiere al aporte de capital de los accionistas de una sociedad de responsabilidad limitada como "aporte de capital social" o "monto del aporte de capital social". La prueba del aporte de capital social es el "certificado de inversión", mientras que el aporte de capital. de los accionistas de una sociedad anónima se denomina "acciones". "Acción" se refiere al certificado emitido por una sociedad anónima para acreditar que los accionistas poseen acciones y nunca se utilizan indistintamente. Las acciones y las acciones no son el mismo concepto. Las acciones son la forma de existencia de las acciones y las acciones son la connotación de valor de las acciones. Las dos son relaciones internas y externas y no se pueden utilizar una al lado de la otra. La Ley de Garantía no sólo utiliza "acciones" y "valores" uno al lado del otro, sino que, según lo dispuesto en el artículo 78, el legislador pretende que las acciones se refieran a las aportaciones de capital de los accionistas de una sociedad de responsabilidad limitada, y las acciones se refieran al capital. Aportaciones de los accionistas de una sociedad anónima. Esta afirmación es inapropiada. Desafortunadamente, la "Interpretación del Tribunal Supremo Popular sobre varias cuestiones relativas a la aplicación de la Ley de Garantía de la República Popular China" publicada en 2000 (en adelante denominada "Interpretación de la Ley de Garantía") todavía utiliza esta formulación.
El tema que se analiza en este artículo es la prenda de acciones de empresas que cotizan en bolsa. Se puede llamar prenda de acciones o prenda de acciones, y no tiene nada de malo. Pero como tipo de compromiso de derechos, parece más apropiado llamarlo compromiso de equidad.
La segunda es la elegibilidad del patrimonio de las sociedades cotizadas como objeto de prenda
El artículo 78 de la "Ley de Garantías" estipula: "Si las acciones que son transferibles conforme a la ley son pignorado, el pignorado El acreedor pignoraticio y el acreedor pignoraticio celebrarán un contrato escrito y registrarán la prenda en la agencia de registro de valores. El contrato de prenda surtirá efectos a partir de la fecha de registro "El artículo 103 de la Interpretación de la Ley de Garantía también estipula: "Acciones de una sociedad anónima. Si las acciones de una sociedad cotizada están pignoradas, se aplicarán las disposiciones pertinentes de la "Ley de Sociedades de la República Popular China" sobre transferencia de acciones.
Si se pignoran acciones de una sociedad que no cotiza en bolsa, el contrato de prenda surtirá efectos a partir de la fecha en que las acciones se pignoren y se inscriban en el registro de accionistas. "Por tanto, la constitución de la prenda sobre el patrimonio de una sociedad cotizada debe cumplir tres condiciones: la transferibilidad legal del patrimonio pignorado, un contrato escrito y la inscripción. La prenda del patrimonio de una sociedad cotizada debe realizarse en conjunción con lo dispuesto en la Ley de Sociedades Anónimas. y otras leyes y regulaciones relevantes sobre transferencias de acciones Discutir y analizar en detalle los siguientes temas:
(1) Prendas de capital de la empresa en poder de promotores, directores, supervisores y gerentes de la empresa
El artículo 14 de la "Ley de Sociedades" y el artículo 19 estipulan: “Las acciones de la sociedad en poder de los promotores no se transferirán dentro de los tres años siguientes a la fecha de constitución de la sociedad. Los directores, supervisores y gerentes de una empresa declararán a la misma las acciones de la misma que posean y no las transferirán durante su mandato. "La ley restringe la transferencia de acciones de los promotores porque los promotores son los accionistas originales más importantes de la empresa y son responsables del establecimiento de la empresa. Restringir la transferencia de sus acciones dentro de un período determinado puede garantizar la solidez de la empresa para en cierta medida y credibilidad, y puede salvaguardar los intereses de la empresa y de terceros. Restringir la transferencia de acciones de la empresa en poder de los directores, supervisores y gerentes de la empresa es principalmente para evitar el uso de información privilegiada, porque los directores, supervisores y gerentes de la empresa son. Los insiders más importantes, sin embargo, en varios países no prohíben absolutamente a los directores, supervisores y gerentes transferir sus propias acciones durante su mandato, sino que logran este objetivo a través del sistema de ganancias comerciales a corto plazo, como se estipula en el artículo. 38 del "Reglamento Provisional sobre la Administración de Emisiones y Transacciones de Acciones" de mi país. Para eso están los reglamentos. Sin embargo, las disposiciones de la Ley de Sociedades parecen ir al extremo y prohíben absolutamente a los directores, supervisores y gerentes de la empresa. transferir las acciones de la empresa durante su mandato. Esta disposición puede haber afectado la formulación de la Ley de Valores en cierta medida. Las disposiciones del artículo 42 de la "Ley de Valores" sobre el sistema de clasificación de los ingresos comerciales a corto plazo no prevén lo correspondiente. Reglamento para directores, supervisores y gerentes de empresas.
En definitiva, combinado con el artículo 147 de la “Ley de Sociedades Anónimas”, de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 78 de la Ley de Garantías, se puede considerar que la empresa. las acciones en poder de los promotores no se pignorarán dentro de los tres años siguientes a la fecha de constitución de la empresa; los directores, supervisores y gerentes de la empresa no se pignorarán las acciones de la empresa que posean durante su mandato, aunque esta interpretación cumpla con los requisitos de. La interpretación legal es demasiado dura para los promotores, directores, supervisores y gerentes de la empresa, porque la relación entre la promesa de capital y la transferencia de capital es solo una probabilidad, no una relación inevitable. transferencia La transferencia del capital pignorado sólo puede hacerse realidad si el período de la deuda pignorada no ha expirado, por lo tanto, con el fin de dar pleno juego a la función financiera del capital pignorado, si los promotores, directores, supervisores y gerentes de la empresa lo desean. Al financiarse mediante prendas de capital propio, y sus deudas se saldarán tres años después de la constitución de la empresa y una vez vencido el plazo, las cuatro personas anteriores podrán celebrar un contrato de anticipo con los acreedores. El contrato es que las cuatro personas se comprometen a transferir el capital limitado por la ley. Después de la expiración del período, se celebra un contrato de prenda de capital con el acreedor, por supuesto, si los directores, supervisores y gerentes no están seguros de si cumplirán con sus deberes. ser rescindido (como reelección o prórroga), podrán celebrar un contrato de trabajo condicional con las condiciones correspondientes, cuando el director, supervisor o gerente ya no ocupe el cargo correspondiente, el contrato de trabajo entrará en vigor. el contrato de trabajo no surtirá efecto.
(2) Si la sociedad cotizada puede aceptar como prenda las acciones de la sociedad
La respuesta a esta cuestión se encuentra en el artículo 149, apartado 3, del. La Ley de Sociedades de mi país es no, porque la Ley de Sociedades de mi país implementa estrictamente los tres principios principales de determinación del capital, mantenimiento del capital y capital constante. El propósito de prohibir a las empresas aceptar sus propias acciones como objeto de prenda es implementar los tres capitales. principios, porque una vez vencida la deuda y el deudor no puede pagarla, la empresa puede obtener las acciones de la empresa con descuento, sacudiendo así los tres principios de capital. Además de la compensación por descuento, también se puede realizar la realización del derecho de prenda. mediante subasta o venta. La implementación de promesas a través de subastas o ventas no afectará la implementación de los tres principios de capital. Por supuesto, esto podría conducir al uso de información privilegiada o a la manipulación del precio de las acciones, pero no debería ser un elemento disuasorio. En general, las disposiciones pertinentes de la Ley de Sociedades parecen más cautelosas que flexibles.
(3) Prenda de acciones de propiedad estatal
El artículo 36 del "Reglamento provisional sobre la administración de la emisión y transacciones de acciones" estipula que la transferencia de acciones de propiedad estatal debe ser aprobado por los departamentos estatales pertinentes. En base a esto, la prenda de acciones estatales de empresas que cotizan en bolsa debe pasar por ciertos procedimientos de aprobación. Según el "Aviso sobre cuestiones relativas a la pignoración de acciones de propiedad estatal de empresas que cotizan en bolsa" del Ministerio de Finanzas (Caiqi [2006 54 38+0] Nº 651), este proceso de aprobación se logra mediante un sistema de archivo.
En concreto, si las acciones de propiedad estatal de una empresa que cotiza en bolsa están pignoradas, después de la firma del contrato de prenda, la unidad representativa autorizada del accionista de propiedad estatal deberá informar a las autoridades financieras competentes a nivel provincial o superior para su registro de acuerdo con a la afiliación financiera, y de acuerdo con el "Formulario de Registro de Prenda de Acciones de Propiedad del Estado de Empresas Cotizadas" emitido por las autoridades financieras competentes a nivel provincial o superior" Realizar los procedimientos de registro para la prenda de acciones de propiedad del Estado en. la Corporación de Depósito y Compensación de Valores. Este aviso también tiene las siguientes restricciones a la prenda de acciones de propiedad estatal: 1. Las acciones de propiedad estatal en poder del accionista de propiedad estatal autorizado para representar la unidad se limitan a la prenda de la unidad y sus subsidiarias de propiedad total o controladas 2. El número de acciones de propiedad estatal pignoradas por el accionista de propiedad estatal; autorizado para representar la unidad no excederá el 50% del número total de acciones de propiedad estatal de la empresa que posee 3. Los fondos de préstamos obtenidos mediante la pignoración de acciones de propiedad estatal no se utilizarán para comprar o vender acciones;
(4) Entendimiento del artículo 145, apartado 3 de la “Ley de Sociedades Anónimas”.
El párrafo 3 del artículo 145 de la "Ley de Sociedades" estipula: "Dentro de los treinta días anteriores a la celebración de la junta de accionistas o dentro de los cinco días anteriores a la fecha base en la que la sociedad decida distribuir dividendos, se especificará la lista de accionistas en el párrafo anterior no se realizará el cambio de registro. “Según esta norma, significa que las acciones no pueden transferirse dentro de los 30 días anteriores a la asamblea de accionistas ni dentro de los 5 días anteriores a la fecha base en que la sociedad decida distribuirlas. dividendos? Este no es el caso porque el artículo no prohíbe la transferencia de acciones dentro de un período específico, pero después de la transferencia, el nombre o la dirección del cesionario no pueden registrarse en el registro de accionistas. El objetivo de la ley es determinar quién participa en una junta general de accionistas o quién recibe la distribución de dividendos. Si el registro de accionistas cambia constantemente, es imposible determinar los accionistas que participaron en la junta de accionistas o los accionistas que recibirán la distribución de dividendos. La Ley de Sociedades no parece tener en cuenta que las acciones de las empresas que cotizan en bolsa se gestionan y registran de forma centralizada. En el sistema centralizado de custodia y registro de valores, el registro de accionistas lo genera la agencia de registro y compensación de valores y no la empresa que cotiza en bolsa. Pero aun así, no impide que la sociedad anónima prepare una lista de accionistas. Es solo que los accionistas en el sistema de registro de la agencia de registro y compensación de valores no se pueden cambiar, y los "accionistas" están registrados en el registro de accionistas de la empresa. lista permanecen sin cambios Sólo ellos tienen derecho a participar en la lista de accionistas o recibir dividendos, pero no pueden manejar prendas basadas en las solicitudes de los accionistas inscritos en este registro de accionistas, a menos que también sean accionistas registrados en el sistema de registro de la. agencia de registro y compensación de valores.
(5) Si todas las acciones cotizadas y negociables pueden registrarse como pignoradas.
En esta etapa, de acuerdo con las "Medidas administrativas para préstamos prendarios de acciones de compañías de valores", las compañías de valores integrales pueden registrar préstamos prendarios para sus acciones ordinarias en RMB (acciones A) y bonos de fondos de inversión en valores autooperados. Las acciones ordinarias en RMB cotizadas y negociables en poder de personas físicas y otras personas jurídicas distintas de la empresa no pueden registrarse para préstamos pignorados. Sin embargo, la prenda es el resultado de la negociación entre el acreedor prendario y el deudor pignorante. Si las personas físicas y otras personas jurídicas distintas de las sociedades de valores integrales pignoran sus acciones ordinarias en RMB cotizadas y en circulación, y el acreedor también acepta la prenda, ¿debería el organismo de registro y compensación de valores encargarse del registro de la prenda en su nombre? Debido a que la institución de registro y compensación de valores es legal y es la única institución que maneja el registro de valores cotizados, si la institución de registro y compensación de valores no maneja dicho registro de prendas, equivale a bloquear su único canal para el registro de prendas. Desde una pequeña perspectiva, este resultado no favorece el mejor uso de los recursos y también se desvía del requisito legal de igualdad de partes e igualdad de derechos en general, obstaculiza el desarrollo económico y la estabilidad del mercado; Por lo tanto, ya sean acciones A o acciones B, independientemente de la identidad del titular, ya sea que el propósito del registro de prenda sea garantizar créditos bancarios u otros créditos, el negocio de registro de prenda de acciones de las empresas que cotizan en bolsa debe llevarse a cabo en su totalidad.
3. Registro de prenda sobre acciones de sociedades cotizadas
(1) La relación entre el pignorante, el acreedor prendario y la agencia de registro y compensación de valores en el registro de prenda sobre acciones de sociedades cotizadas.
Aunque el registro tiene cierta trascendencia jurídica, el registro en sí no es un acto jurídico, es sólo un acto fáctico y la ejecución del contrato de prenda. Pero este hecho no surge de la nada, sino que se basa en determinadas relaciones jurídicas. Para comprender la relación entre el pignorante, el acreedor prendario y la agencia de registro y compensación de valores en el registro de prenda de acciones de las empresas que cotizan en bolsa, primero debemos comprender el estatus legal de la agencia de registro y compensación de valores. De acuerdo con lo dispuesto en la Ley de Valores, las instituciones de registro y compensación de valores desempeñan diversas funciones basadas en la apertura de cuentas y la custodia de valores, y tienen la doble atribución de derechos y obligaciones. Es en este sentido que la Ley de Valores utiliza la palabra "función" en lugar de "deber". Las funciones de las instituciones de registro y compensación de valores tienen atributos de derechos, porque la Ley de Valores estipula que todos los valores en poder de los tenedores de valores deben confiarse a las instituciones de registro y compensación de valores antes de cotizar y negociar. Además, el registro y liquidación de valores adopta un modelo de operación nacional centralizado y unificado, y sólo las instituciones de registro y liquidación de valores pueden encargarse del registro y custodia de los valores cotizados.
Por otro lado, es precisamente porque solo las instituciones de registro y compensación de valores pueden manejar el registro y custodia de valores cotizados y otros servicios relacionados en base a esto, las instituciones de registro y compensación de valores deben aceptar solicitudes de servicios relevantes de solicitantes calificados; de lo contrario, los solicitantes Si pierden el acceso a los canales de servicios, sus derechos legales se verán restringidos o incluso se perderán. Por lo tanto, es una obligación legal para las instituciones de registro y compensación de valores abrir cuentas, registrar, custodiar y proporcionar otros servicios relacionados sobre esta base. Sobre la base de la comprensión de las funciones de las instituciones de registro y compensación de valores, en lo que respecta al registro de prendas de acciones de las empresas que cotizan en bolsa, existe una relación de encomienda legal entre el pignorante, el acreedor prendario y las instituciones de registro y compensación de valores. Por un lado, las instituciones de registro y compensación de valores deben aceptar solicitudes de registro legal de pignorantes y acreedores prendarios. En este caso, la institución de registro y compensación de valores es el fiduciario, y la materia encomendada es tramitar el registro de prendas, por otra parte, a falta de disposiciones especiales sobre esta relación de encomienda, esta relación de encomienda debe regirse por las disposiciones del Contrato; Ley e incluso el Derecho Civil sobre contratos de encomienda. Con este entendimiento, tenemos una idea clara para definir las responsabilidades respectivas del acreedor prendario, el acreedor prendario y la agencia de registro y compensación de valores en la prenda sobre acciones de las empresas cotizadas. Precisamente a partir de esta comprensión podemos comprender mejor lo dispuesto en el artículo 69 de la "Ley de Valores" en materia de prenda de acciones de las sociedades cotizadas: "El acreedor prendario tiene la obligación de conservar adecuadamente los bienes pignorados. Los bienes pignorados se pierden por a mala custodia. los derechos se pagarán por adelantado y se devolverá el bien pignorado " Debido a la naturaleza electrónica de los valores y al registro y custodia centralizados de los valores, en la prenda de acciones de las sociedades cotizadas, la responsabilidad de la custodia de los bienes pignorados no es del acreedor prendario. , sino la institución de registro y liquidación de valores. Las instituciones de registro y compensación de valores deberán cumplir con sus obligaciones en el manejo de los materiales de registro de valores de conformidad con lo dispuesto en la Ley de Valores.
(2) Situación actual y cuestiones del registro de prendas de acciones de sociedades cotizadas
La "Ley de Garantía" y la "Interpretación de la Ley de Garantía" estipulan que el registro es una condición para la eficacia de un contrato de prenda. Si no existe inscripción, el contrato de prenda patrimonial no surtirá efectos.
El primer problema que plantea la utilización del registro como condición de validez de un contrato de prenda es que esta disposición resulta muy desfavorable para los acreedores. Porque si el contrato de prenda no es válido, el acreedor sólo puede exigir al pignorante que asuma la responsabilidad por la culpa del contrato, y sus derechos de acreedor aún no estarán protegidos. Sin embargo, será mucho más beneficioso para el acreedor si el registro es una condición para la eficacia de la prenda y no una condición para la eficacia del contrato de prenda. Porque si el deudor no registra la prenda o el deudor se niega a manejarla o no asiste en los trámites de registro, el acreedor puede demandar al deudor por incumplimiento de contrato y exigirle que asuma la responsabilidad por incumplimiento de contrato, o incluso solicitar el tribunal para obligar al deudor a colaborar en el proceso de registro de la prenda. Esto implica un principio fundamental de los cambios en los derechos de propiedad: el principio de separación de causa (contrato) y efecto (cambios en los derechos de propiedad). Parece que las leyes actuales de mi país deberían adoptar una actitud más científica y estrictamente diferenciada hacia la relación causal en los cambios en los derechos de propiedad. Esto es beneficioso para la protección de los acreedores y evita la aparición de disputas.
La constitución de prenda sobre el patrimonio de una sociedad cotizada no requiere la transferencia de posesión del patrimonio pignorado. Mientras los valores no tengan papel, no es necesario transferir el capital pignorado del nombre del pignorante al nombre del acreedor pignoraticio. Esto hace que la prenda de acciones de las empresas que cotizan en bolsa sea algo similar a una hipoteca. Según la teoría general del derecho civil, la prenda debe transferir la posesión de la cosa, es decir, la materia pignorada como materia de la prenda debe transferirse del pignorante al acreedor prendario; una hipoteca no transfiere la posesión; del tema, pero es necesario registrarse. Este método de pignorar sin transferir la posesión plantea una serie de cuestiones inesperadas que hacen necesario considerar la transferencia de la posesión.
1. Debilitamiento de la propaganda
Según la teoría tradicional del derecho civil, los cambios en el mundo de los derechos implican la estabilidad del orden social y económico y son de gran importancia. Por tanto, es necesaria una cierta apariencia que refleje este cambio, de modo que atraiga la atención y el respeto de la gente y gane credibilidad social. Este hecho es la transferencia de posesión de bienes muebles y el registro de bienes inmuebles. Por ejemplo, la validez de una prenda de bienes muebles requiere que el deudor entregue los bienes muebles pignorados al acreedor prendario para su posesión. La prenda de capital es una prenda. Según la visión tradicional, la transferencia de posesión debería ser un requisito para la validez de la prenda. Sin embargo, la "Ley de Garantía" y la "Interpretación de la Ley de Garantía" no estipulan que el establecimiento de una prenda de capital de una sociedad cotizada requiera la transferencia de posesión. Debido a las limitaciones del registro de prendas, se debilita la eficacia de la divulgación pública de las prendas sobre acciones de empresas que cotizan en bolsa. Aunque el registro de las instituciones de registro y compensación de valores es un método de publicidad, este método de publicidad es limitado porque no todos pueden consultar los registros de registro del sistema de registro y liquidación de valores, por lo que el registro de las instituciones de registro y compensación de valores tiene solo una función de publicidad limitada. .
Si el registro de la prenda no se congela y el pignorante vende las acciones pignoradas después de haber pignorado las acciones, aunque el cesionario desinformado puede exigir que el pignorante asuma la responsabilidad por la garantía de los defectos de los derechos, también es probable que se produzcan disputas.
2. Falta de efecto gravamen
Uno de los efectos de la prenda es que el acreedor prendario tiene derecho a gravar el bien pignorado antes de que se liquiden los derechos de su acreedor. Mientras la deuda permanezca impaga, el acreedor prendario podrá rechazar la solicitud del propietario de devolución del bien pignorado. Incluso si el pignorante transfiere la propiedad pignorada a un tercero, esto no afectará la efectividad del gravamen sobre la propiedad pignorada, y el acreedor prendario aún puede negar el derecho del cesionario a devolver la propiedad pignorada. La importancia de la validez del gravamen sobre la propiedad pignorada es que el acreedor hipotecario toma posesión de la propiedad pignorada, lo que provoca que el pignorante tenga cierta presión psicológica y promueve el cumplimiento de la deuda. Sin embargo, en el caso de la prenda de acciones de empresas que cotizan en bolsa, dado que el acreedor prendario no posee realmente la propiedad pignorada, el efecto del gravamen de la propiedad pignorada no se reflejará. En este sentido, el apartado 2 del artículo 78 de la Ley de Garantía intenta regularlo. Este artículo estipula: "Una vez pignoradas las acciones, no podrán enajenarse, pero sí con el acuerdo del pignorante y del acreedor pignoraticio. El precio obtenido por el pignorante de la enajenación de las acciones será reembolsado al acreedor pignoraticio. por adelantado para garantizar los derechos del acreedor o depósito y prenda del tercero pactado por el obligante “Esta es la diferencia entre prenda sobre patrimonio y prenda mobiliaria en la “Ley de Valores”, porque ni la “Ley de Valores” ni la “Ley de Valores”. Interpretación de la Ley" estipulan que el pignorante no deberá transferir la propiedad pignorada durante el período de la prenda. Por lo tanto, lo dispuesto en el párrafo 2 del artículo 78 de la Ley de Garantías puede interpretarse razonablemente como una forma de alivio de que la prenda de acciones no tenga el efecto de un gravamen porque el acreedor prendario no posee la materia objeto. Sin embargo, ¿cómo implementar la disposición legal de que “las acciones no se transferirán después de haber sido pignoradas”? A este respecto, ni la Ley de Garantía ni la Interpretación de la Ley de Garantía ofrecen salvaguardias. Aunque las prendas de acciones de las empresas que cotizan en bolsa requieren registro, el registro no significa congelación. [1] Por lo tanto, el pignorante aún puede vender las acciones pignoradas durante el período de pignoración. Si bien la agencia de registro y compensación de valores puede solucionar este problema congelando el registro de prendas de acciones de las empresas cotizadas, no puede solucionar todos los problemas que de ello se derivan. Además, actualmente no existe ninguna base legal para que las instituciones de registro y compensación de valores puedan hacerlo.
3. El dilema de la conservación de la prenda
El artículo 70 de la "Ley de Garantía" estipula: "Si el bien pignorado puede sufrir daños o reducirse significativamente su valor, que sea suficiente para ponerlo en peligro los derechos del acreedor prendario, la prenda El acreedor prendario puede exigir al pignorante que proporcione las garantías correspondientes. Si el pignorante no puede proporcionar los bienes pignorados, el acreedor pignoraticio puede subastar o vender los bienes pignorados y acordar con el deudor el producto de la subasta. o la venta se utilizará para liquidar anticipadamente los créditos garantizados o para retirar fondos del bien pignorado. El tercero acordado por el deudor. Este es el efecto de conservación de la prenda. En el caso de las prendas de acciones de empresas que cotizan en bolsa, si el bien pignorado sufre daños o su valor se reduce considerablemente como para poner en peligro los derechos del acreedor prendario, el principal riesgo son las fluctuaciones del precio de las acciones. En este caso, el acreedor prendario tiene derecho a tomar dos medidas: en primer lugar, exigir al deudor pignorante que proporcione garantía; en segundo lugar, subastar o vender el capital pignorado en caso de emergencia; La primera medida no es un requisito previo inevitable para la segunda medida. La cuestión es cómo implementar la segunda medida. Porque según el marco legal actual de mi país, la prenda de capital de las empresas que cotizan en bolsa se establece en el método de registro, y el capital pignorado todavía está registrado a nombre del pignorante. El acreedor prendario no es propietario del capital pignorado, y es difícil para él. el acreedor prendario para disponer del capital pignorado, lo que resulta en la preservación de la prenda de capital de las empresas que cotizan en bolsa Difícil de implementar.
4. Embarazos en el ejercicio del derecho de prenda
La “Ley de Garantías” estipula tres formas para que el acreedor prendario pueda ejercer el derecho de prenda: acordando con el deudor prendario la obtención del patrimonio pignorado en un descuento, obteniendo el patrimonio pignorado de conformidad con la ley. Subastar el patrimonio pignorado y vender el patrimonio pignorado de conformidad con la ley. Debido a que una prenda es diferente de una hipoteca, presentar una demanda ante el Tribunal Popular no es un procedimiento necesario para ejercer el derecho a pignorar. En el caso de las prendas, si el contrato de prenda no estipula el método de realización de la prenda y si posteriormente no se llega a un acuerdo, el acreedor prendario puede decidir por sí solo tomar medidas como la subasta o la venta. Sin embargo, en lo que respecta a la prenda sobre el capital de las sociedades cotizadas, dado que el acreedor prendario no posee el bien pignorado, es decir, el patrimonio pignorado no ha sido transferido a nombre del acreedor prendario, el acreedor prendario no puede ejercer el derecho de prenda mediante subasta. o venta. ¿Significa esto que la realización de la prenda sobre el capital de una sociedad cotizada también debe realizarse mediante la presentación de una demanda ante los tribunales cuando el pignorante y el acreedor prendario no pueden llegar a un acuerdo? Para resolver los problemas anteriores, debemos considerarlos de manera integral antes de poder resolverlos adecuadamente.
5. Transferir la propiedad: una solución de una vez por todas.
De hecho, todos los problemas que surgen del registro de prendas de acciones de sociedades cotizadas pueden resolverse con una sola medida, es decir, la constitución de la prenda debe transferir la posesión del objeto de la prenda: el equidad. Para las acciones sin papel, al constituir una prenda, el capital pignorado debe transferirse del nombre del pignorante al nombre del acreedor pignoraticio.
Sólo así la prenda de acciones de las sociedades cotizadas podrá desprenderse realmente del disfraz de "hipoteca" y volver a su verdadera naturaleza de "prenda", solucionando así de una vez por todas todos los problemas que surgen del registro y no de la transferencia de posesión. En este sentido, las "Medidas administrativas para los préstamos prendarios de acciones de las sociedades de valores" han hecho un intento útil. El artículo 18 de las "Medidas para la administración de los préstamos pignorados sobre acciones de las sociedades de valores" estipula: "Antes de conceder préstamos pignorados sobre acciones, el prestamista establecerá una sede especial para préstamos pignorados sobre acciones en la bolsa de valores para conservar y disponer específicamente de los préstamos pignorados. acciones". El artículo 27 estipula: “El prestamista establecerá una sede especial para la prenda de acciones (en adelante, la sede especial) en la bolsa de valores para almacenar y enajenar la prenda; abrir una cuenta especial de liquidación de fondos (en adelante, la como la cuenta de capital) en la institución de registro y compensación de valores para la liquidación de fondos relacionados. El derecho a disponer de las acciones y el derecho a disponer de los fondos depositados en la cuenta de capital pertenece al prestamista. Ninguna unidad o individuo que no sea el tribunal puede utilizar. o congelarlo sin el consentimiento del prestamista "El artículo 28 estipula: "La institución de registro y compensación de valores transferirá las acciones pignoradas a la sede exclusiva del prestamista para su custodia basándose en la solicitud del deudor". Las disposiciones anteriores parecen tener por objeto transferir. las acciones pignoradas. Sin embargo, dado que la "Ley de Valores" ha estipulado claramente las condiciones para la efectividad de las prendas de acciones de las sociedades cotizadas, las "Medidas para la administración de los préstamos en prenda de acciones de las sociedades de valores", que es un reglamento administrativo, no tiene derecho a modificarlas. . Al mismo tiempo, dado que la "Ley de Garantías" estipula que las condiciones para la efectividad de las prendas de acciones de las empresas cotizadas son obligatorias, las partes no pueden estipular lo contrario mediante un acuerdo. A pesar de esto, las disposiciones de las "Medidas para la administración de los préstamos prendarios sobre acciones de las sociedades de valores" todavía tienen un cierto efecto demostrativo e inspirador. Debería modificarse la "Ley de Seguridad" para estipular que las acciones pignoradas de una sociedad que cotiza en bolsa deben transferirse de la cuenta de valores del pignorante a la cuenta de valores del acreedor prendario, de modo que éste pueda tomar posesión de las acciones pignoradas.
En cuarto lugar, el período de garantía de las prendas de acciones de las sociedades cotizadas
El artículo 12, apartado 1, de la "Interpretación de la Ley de Garantías" establece: "El período de garantía acordado por la partes o requerido por el departamento de registro será La existencia de garantías reales no es jurídicamente vinculante "Se puede considerar que no es apropiado que el departamento de registro exija un período de garantía cuando las partes tramiten el registro de prenda. Por lo tanto, es razonable estipular en la Interpretación de la Ley de Garantías Mobiliarias que el período de garantía requerido por el departamento de registro no vincula legalmente la existencia de la garantía mobiliaria. Sin embargo, no es razonable estipular en la "Interpretación de la Ley de Garantías" que el período de garantía acordado por las partes no vincula jurídicamente la existencia de la garantía mobiliaria. Debido a que la garantía mobiliaria es un interés definido, se fija con base en la autonomía de las partes. Aunque según el principio jurídico de los derechos de propiedad, el tipo y el contenido de los derechos de propiedad están estipulados por la ley, las partes no pueden crear derechos de propiedad independientemente de la ley. Sin embargo, los tipos de derechos de propiedad distinguen intencionalmente los derechos de propiedad de los derechos de propiedad legales. Una diferencia importante entre los derechos de propiedad intencionales y los derechos de propiedad legales es que, además de las disposiciones obligatorias de la ley, las partes pueden llegar a un acuerdo sobre el contenido relevante de los derechos de propiedad. La "Ley de Garantía" no contiene disposiciones obligatorias sobre el período de garantía, por lo que el período de garantía cae dentro del alcance de la autonomía de las partes y debe permitirse que las partes lo acuerden libremente. En lo que respecta al contrato de prenda, el plazo de garantía se engloba dentro de "las demás materias que las partes estimen necesario acordar" tal y como establece el apartado 6 del artículo 65 de la Ley de Garantía. El acuerdo de las partes sobre el período de garantía será inválido sólo si viola las disposiciones pertinentes de la ley (como las circunstancias estipuladas en el artículo 52 de la Ley de Contratos). La interpretación de la Ley de Garantías llega al extremo en este tema. Una disposición de este tipo no es práctica. Porque si las partes acuerdan un período de garantía, y una vez vencido el período de garantía pactado por las partes, la agencia de registro y compensación de valores cancela la inscripción del patrimonio pignorado, en este momento, incluso de conformidad con lo establecido en el "Interpretación de la Ley de Garantía", el período de garantía acordado no afectará la existencia de la prenda. No existe fuerza legal vinculante y la prenda aún existe, por lo que cómo ejercerla es muy problemático. Debido a la liquidez de las acciones, si el pignorante ha vendido las acciones pignoradas, ¿existe la prenda además de los derechos de subrogación de las acciones pignoradas: el precio que el pignorante recibió por vender las acciones? ¿O debería el acreedor prendario encontrar al titular actual de las acciones pignoradas originales y ejercer el derecho de prenda basándose en la retroactividad de los derechos de propiedad? En cualquier caso, el acreedor prendario se encontrará en una situación incómoda. Si tal prenda existe sobre la subrogación de las acciones pignoradas (el precio recibido por el pignorante por la venta de las acciones), entonces no habrá garantías adecuadas para este precio.
En este caso, si hay prenda, esta prenda es lo mismo que un derecho del acreedor. ¿Cómo puede esto garantizar la realización del derecho del acreedor? Si el acreedor prendario ejerce el derecho de recurso basándose en la efectividad del derecho de recurso de la propiedad, entonces debido a la alta liquidez de las acciones, cuando el acreedor prendario ejerce el derecho de recurso, las acciones pignoradas originales han cambiado de manos muchas veces, y el ejercicio del derecho de recurso será ¡Cuántas transacciones restaurar, será un trabajo duro! Por lo tanto, se puede decir que esta disposición en la Interpretación de la Ley de Garantías no es legal ni realista. Pero también es este tipo de disposición la que probablemente deje a las partes involucradas sin saber qué hacer. Para las instituciones de registro y compensación de valores, si las partes del contrato de prenda han acordado un período de garantía, ¿la institución de registro y compensación de valores manejará el registro de acuerdo con el período de garantía acordado por las partes, o lo ignorará? Si la institución de registro y compensación de valores no realiza el registro de acuerdo con el período de garantía acordado, ¿constituye esto una infracción? La agencia de registro y compensación de valores gestiona el registro de acuerdo con el período de garantía acordado. Si el acreedor prendario posteriormente demanda a la agencia de registro y compensación de valores de conformidad con el párrafo 1 del artículo 12 de la Interpretación de la Ley de Garantía, la agencia de registro y compensación de valores debe soportar. ¿responsabilidad? En esta materia, si las partes del contrato de prenda han acordado el período de garantía, la agencia de registro y compensación de valores informará a las partes de lo dispuesto en el artículo 12, párrafo 1, de la "Interpretación de la Ley de Garantía". Si las partes insisten en realizar el registro conforme al plazo de garantía acordado, la institución de registro y compensación de valores ha cumplido con su deber de diligencia y no debe asumir ninguna responsabilidad legal.