Obstáculos en la operación de fideicomisos de propósito especial
La Ley de Fideicomisos de la provincia de Taiwán afirma claramente que los fideicomisarios pueden emitir valores de beneficiarios de conformidad con la ley. El artículo 37 de esta Ley establece: “Si la Ley de Fideicomisos dispone que el beneficiario de derechos emita valores, el fiduciario podrá emitir valores de conformidad con las leyes pertinentes”.
Además, según los acuerdos regulatorios actuales de mi país, la cuestión de prohibir la emisión de "valores beneficiosos" puede considerarse desde la perspectiva de la construcción de un "fondo fiduciario". Si se entiende por "valores beneficiosos" el certificado de derechos del fideicomitente en virtud del contrato de fideicomiso de capital, el titular es el fideicomitente del fideicomiso de capital y la sociedad fiduciaria es el fiduciario: la sociedad fiduciaria organiza, administra y dispone; conforme al contrato de fideicomiso los fondos fiduciarios del titular. Se trata esencialmente de un intento de combinar un fideicomiso de propiedad y un fideicomiso de capital: se forma una relación de "fideicomiso de propiedad" entre bancos e instituciones fiduciarias que poseen activos improductivos, y se forma una relación de "fideicomiso de fondos" entre la institución fiduciaria y los inversores. En virtud de un acuerdo de fideicomiso de capital, la institución fiduciaria no emite directamente certificados de ingresos del fideicomiso, sino que firma un contrato de fideicomiso de capital con los inversores. El contrato de fideicomiso de capital se utiliza para retirar los certificados de ingresos del fideicomiso. Este tipo de procesamiento es legal dentro del marco legal existente. Sin embargo, vale la pena señalar que el artículo 6 de las "Medidas provisionales para la gestión de fondos fiduciarios de sociedades de inversión fiduciarias" estipula que "las sociedades de inversión fiduciarias gestionan, utilizan y disponen colectivamente de fondos fiduciarios, y no pueden aceptar más de 200 fondos de clientes". contratos fiduciarios, y el monto de cada contrato no excederá los 200." Menos de 50.000 RMB (incluidos 50.000 RMB)". En base a esto, si la propiedad fiduciaria es de gran escala, puede resultar difícil depender de 200 contratos de fideicomiso de fondos para su financiación. Para utilizar fideicomisos de propósito especial para disponer de activos improductivos, primero debe transferir los activos improductivos específicos del banco al fiduciario. Como todos sabemos, la transferencia del fideicomiso conducirá inevitablemente a la transferencia de derechos sobre activos improductivos: los derechos de gestión y disposición de los activos se transferirán al fiduciario, con el fin de aislar activos dudosos específicos de otros activos. del banco y no ser perseguido por los acreedores del banco. Esta "confianza" es esencialmente similar a una transferencia normal. Si la ley no puede garantizar un alto grado de independencia de los activos transferidos, la independencia de la propiedad fiduciaria y su función de aislamiento de riesgos no podrán lograrse, y su titulización y emisión de valores también encontrarán obstáculos.
Vale la pena señalar que si se logra una transferencia fraudulenta a través de un fideicomiso, pueden surgir dudas sobre si el fideicomiso es legal. Desde la perspectiva de la práctica jurídica extranjera, existen dos situaciones principales en las que se determinan transferencias fraudulentas: en primer lugar, el iniciador cae en quiebra o está cerca de la quiebra durante o después de la transferencia, en segundo lugar, la intención subjetiva del transmitente de transferir la propiedad; es decir, la intención del transmitente es eludir, retrasar o defraudar a los acreedores.
La "Ley de Fideicomisos" de mi país tiene regulaciones especiales sobre el impacto de las transferencias fraudulentas en fideicomisos: primero, la forma clara de fideicomiso inválido. El artículo 11 de la "Ley de Fideicomisos" estipula que un fideicomiso es inválido en cualquiera de las siguientes circunstancias: el propósito del fideicomiso viola las leyes, los reglamentos administrativos o daña los intereses públicos; que está prohibido establecer un fideicomiso por esta ley El establecimiento de un fideicomiso específicamente para litigios o cobro de deudas no puede determinarse en otras situaciones estipuladas por las leyes y reglamentos administrativos; En segundo lugar, se revoca el fideicomiso. El artículo 12 de la Ley de Fideicomisos estipula que si el fideicomitente establece un fideicomiso que perjudica los intereses de sus acreedores, los acreedores tienen derecho a solicitar al Tribunal Popular la revocación del fideicomiso si el Tribunal Popular revoca el fideicomiso de conformidad con las disposiciones; del párrafo anterior, no afectará los intereses fiduciarios que hayan sido obtenidos por beneficiarios de buena fe. Sin embargo, si el acreedor no ejercita el derecho a solicitar previsto en esta Ley dentro del año siguiente a la fecha en que conozca o deba conocer el motivo de la revocación, el derecho a solicitar se extinguirá. Obviamente, las disposiciones antes mencionadas de la Ley de Fideicomisos pueden cuestionar la legalidad e independencia del fideicomiso, afectando aún más la separación de los bienes fiduciarios y sus riesgos del propietario original.
Además, la Ley de Quiebras de mi país también contiene disposiciones para transferencias fraudulentas. El artículo 35 de la Ley estipula: "Seis meses antes de que el tribunal popular acepte un caso de quiebra hasta la fecha de la declaración de quiebra, los siguientes actos de una empresa en quiebra no son válidos: vender propiedades a un precio anormalmente bajo... Si una empresa en quiebra comete los actos mencionados en el párrafo anterior, el equipo liquidador tiene derecho a acudir al tribunal popular para recuperar los bienes." Esta norma también crea condiciones para que los acreedores originales de los bienes fiduciarios ejerzan sus derechos de recurso.
Vale la pena señalar que algunas leyes dirigidas específicamente a la titulización de activos están diseñadas específicamente para excluir la aplicación de normas legales fraudulentas relevantes con el fin de estabilizar el establecimiento de "fideicomisos de propósito especial" después de los procedimientos regulatorios. Por ejemplo, el artículo 53 del "Reglamento de titulización de activos financieros" de la provincia de Taiwán estipula: "Artículo 6, párrafo 3, artículo 16, artículo 32, artículo 36, párrafos 1 a 3, y artículo 3 de la Ley de Fideicomisos. Las disposiciones del artículo 52 no no se aplica a fideicomisos de propósito especial." El párrafo 3 del artículo 6 de la Ley de Fideicomisos de la provincia de Taiwán en realidad está establecido para resolver el problema de la "revocación del fideicomiso". Estipula que "si un acto de fideicomiso perjudica los derechos del acreedor del fideicomitente, el acreedor puede solicitar al tribunal que lo revoque". Lo dispuesto en el párrafo anterior La revocación no afectará los beneficios ya obtenidos por el beneficiario, pero esto no se aplica si los beneficios obtenidos por el beneficiario no han caducado o se sabe que son perjudiciales y acreedores al momento de su adquisición, y el fideicomitente o su patrimonio se declara en quiebra dentro de los seis meses siguientes a la constitución del fideicomiso, se presume que su conducta es lesiva y obligatoria”, señala el artículo 16 de la Ley de Fideicomisos cuando los bienes fiduciarios se administran en forma tal. no en interés del beneficiario debido a cambios en las circunstancias, el fideicomitente, el beneficiario o el fiduciario podrán solicitar al tribunal cambios en las disposiciones del párrafo anterior, se aplicarán mutatis mutandis a las medidas de gestión prescritas por el tribunal; La transferencia de propiedad fiduciaria implica si es necesario notificar al deudor sobre los préstamos morosos. A juzgar por las disposiciones de los "Principios generales del derecho civil" de mi país, se adopta el principio de transferencia mediante acuerdo: la transferencia de los derechos del acreedor debe llegar a un acuerdo con el deudor. Aunque este enfoque puede proteger en la mayor medida el derecho del deudor a saber, también aumenta la carga de costos de la titulización, reduce la eficiencia de la titulización y no favorece el desarrollo a gran escala de este tipo de innovación financiera. Sin embargo, el párrafo 1 del artículo 80 de la "Ley de Contratos" de mi país promulgada en 1999 adopta el principio de "notificación de transferencia", que estipula: "Si un acreedor transfiere sus derechos, deberá notificarlo al deudor. Sin notificación, la transferencia es Inválido para el deudor ". Aquí se estipula claramente que la transferencia de los derechos del acreedor No es necesario obtener el consentimiento del deudor, solo se debe informar al deudor, pero se debe informar al deudor.
A juzgar por la legislación extranjera, las leyes de Noruega, Suecia y otros países han adoptado el principio de "notificación de transferencia", que exige que el patrocinador notifique al deudor la transferencia de los activos titulizados, cuando el patrocinador vaya. En quiebra, el síndico Los derechos reclamados por la persona pueden ser impugnados por el administrador o síndico de la quiebra, lo que hace que los activos transferidos vuelvan a incluirse en el ámbito de la masa de la quiebra.
Aunque el coste de la transferencia de aviso es menor que el de la transferencia de acuerdo, los activos titulizados suelen ser de mayor escala e involucrar a un mayor número de deudores. Si se notifican uno por uno, el costo de la titulización inevitablemente aumentará. El "Reglamento sobre las empresas de gestión de activos financieros" promulgado por el Consejo de Estado en 2000 tiende claramente a apoyar el principio de libre transferencia. El artículo 13 del "Reglamento" estipula: "Después de adquirir préstamos morosos, una sociedad de gestión de activos financieros adquiere los derechos del acreedor original frente al deudor. El deudor, el garante y las partes relevantes en el contrato de préstamo original continuarán cumpliendo sus obligaciones contractuales."
El "Reglamento de Titulización de Activos Financieros" de Taiwán, mi país, propone reglas que combinan notificación y no notificación. El artículo 6 del "Reglamento" estipula: "Cuando el originador transfiera un fideicomiso de activos a un fiduciario o sociedad de propósito especial de conformidad con lo dispuesto en este Reglamento, la transferencia de los derechos del acreedor no será efectiva para el deudor a menos que éste sea notificado o se expida el certificado anunciado previsto en el apartado 1 del artículo anterior; o cuando se transfiera a una sociedad de propósito especial, el promotor y el deudor podrán acordar en el contrato la sustitución del reconocimiento previsto en el artículo 301 del Código Civil por otras formas; El formato y el contenido del certificado de anuncio a que se refiere el apartado 1 serán determinados por la autoridad competente.» Obviamente, las disposiciones anteriores consideran la "notificación" como el principio básico para la validez de fideicomisos y cesiones, pero hay dos excepciones que no requieren notificación: el banco continúa celebrando otros acuerdos para el administrador, los acreedores originales y los deudores. Una vez que se establece un fideicomiso para los activos de préstamos bancarios morosos, es necesario actualizar los derechos sobre la propiedad del fideicomiso.
¿Deberían modificarse en consecuencia los derechos de garantía hipotecaria vinculados a los activos en cuestión? Vale la pena señalar que si se realizan cambios cuando se establece el fideicomiso en la primera etapa, afectará la cuestión de que la administración del banco también deberá cambiar durante la etapa del servicio de administración de activos: el fideicomisario confía los activos a la institución de origen.
Desde la perspectiva del control del coste de la titulización de activos, el autor cree que la ley debe regular claramente esta cuestión. De lo contrario, los cambios en la inyección cíclica no sólo aumentan los costos sino que también aumentan los riesgos operativos. Sin embargo, en ausencia de disposiciones legales claras, cuando los derechos cambian pero los procedimientos relevantes permanecen sin cambios, es difícil luchar eficazmente contra un tercero frente a la defensa del tercero, también es difícil para el tribunal reconocer su legitimidad. de este enfoque. Durante la operación de un fideicomiso de propósito especial, la transferencia de propiedad del fideicomiso, la titulización de activos, la administración encomendada de activos, los procedimientos relacionados de cambio de capital, etc., implican el gasto de impuestos y gastos relacionados. Si estos problemas se resuelven estrictamente de acuerdo con las leyes fiscales habituales, inevitablemente aumentará considerablemente el coste de la titulización de activos improductivos y disminuirá la atención activa de fundadores e inversores. Para resolver este problema, las leyes de titulización de algunos países y regiones han incluido disposiciones especiales para exenciones fiscales. Por ejemplo, las Regulaciones de Titulización de Activos Financieros de Taiwán estipulan reducciones y exenciones impositivas para las transferencias de activos y cambios relacionados en los procedimientos de derechos, propiedades fiduciarias e ingresos por valores de los beneficiarios. El artículo 38 del Reglamento establece: "Los impuestos y tasas relacionados con la transferencia de activos bajo el plan de oxidación del certificado de fideicomiso de activos que hayan sido solicitados para aprobación o declarados efectivos de conformidad con lo dispuesto en este Reglamento, se manejarán de conformidad con las siguientes disposiciones:
1. Excepto para el fiduciario Además del impuesto de escrituración que se paga al enajenar un inmueble, se encuentran exentos el impuesto de timbre, el impuesto de escrituración y el impuesto de negocios generado por la transferencia de bienes.
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En segundo lugar, los bienes inmuebles, las hipotecas sobre bienes raíces, los bienes muebles que deben registrarse y diversas garantías reales pueden estar exentos del certificado de la autoridad competente que se solicita a la autoridad de registro y la tarifa de registro está exenta. p>
3. El terreno adquirido mediante la ejecución de una hipoteca, después del cambio de registro, está exento del certificado de pago del impuesto al valor agregado del terreno y el impuesto pagadero en el momento de la transferencia seguirá siendo el propietario del terreno. asumir la responsabilidad.
Sin embargo, cuando el fiduciario dispone de la tierra, la autoridad recaudadora de impuestos puede tener prioridad para recibir una compensación dentro del alcance del impuesto pagadero por el propietario original de la tierra del precio de la tierra. Cuando el fiduciario transfiera sus bienes fiduciarios a otras sociedades de propósito especial de conformidad con el plan de titulización de activos fiduciarios, se aplicará mutatis mutandis lo dispuesto en el párrafo anterior al registro de transferencias de activos y a los diversos impuestos que se hayan reglamentado. , estipulando que a menos que los títulos beneficiarios sean pagarés de corto plazo aprobados por la autoridad competente, el impuesto a las transacciones de valores se gravará al tipo impositivo de los bonos corporativos. El artículo 40 estipula que la tasa del impuesto empresarial del sector bancario se aplicará a los ingresos procedentes de propiedades fiduciarias con fines especiales. El artículo 41 estipula además que "los ingresos procedentes de bienes fiduciarios con fines especiales, después de deducir los costos y gastos necesarios, son ingresos del beneficiario. Se gravan como ingresos por intereses y no se incluyen en los ingresos de la empresa con fines de lucro del fiduciario. Cuando Los ingresos por intereses mencionados en el párrafo anterior se distribuyen realmente, con el fiduciario como agente de retención, los impuestos se retendrán por separado de acuerdo con la tasa de retención prescrita y no se incluirán en el ingreso integral del beneficiario ni en el ingreso de la ganancia. “Las cuestiones legales contables más destacadas relacionadas con los fideicomisos de propósito especial son: Dependiendo del establecimiento del fideicomiso, si el banco debe eliminar estos activos del fideicomiso (activos improductivos) de nuestro balance.
Cómo confirmar, medir y revelar el contenido de las transacciones de MBS en contabilidad es también una de las cuestiones importantes que deben resolverse en la titulización de activos de mi país. La cuestión contable más crítica en la titulización de activos es si los activos titulizados pueden transferirse fuera del balance del originador. Dado que la transferencia de activos administrados no es un cambio completo de propiedad, el hecho de que el propietario original de los activos deba eliminar completamente los activos relevantes de la cuenta financiera no solo está relacionado con la separación efectiva de los activos improductivos, sino también con la imagen general. del balance del banco comercial. En la actualidad, el sistema legal de contabilidad financiera de mi país aún no ha abordado este tema, lo que también ha traído dificultades a las operaciones específicas de los bancos comerciales.