Forma jurídica de sociedad de propósito especial
El fideicomiso es un diseño institucional que se originó en Gran Bretaña y Estados Unidos. Su significado básico es que "el fideicomitente confía sus derechos de propiedad al fiduciario basándose en su confianza en el fiduciario, y el fiduciario los administra o dispone en su propio nombre según los deseos del fideicomitente en beneficio del beneficiario o para un propósito específico "Desde la perspectiva de la ley de fideicomisos, los fideicomisos tienen principalmente las siguientes características: (1) El fideicomiso es un acuerdo legal para administrar y disponer de bienes para otros; (2) El fideicomitente transfiere derechos de propiedad o derechos de disposición de bienes al fideicomitente. fiduciario, y el fiduciario pasa a ser el apoderado del propietario; (3) el fiduciario es la única persona con derecho a administrar y disponer de los bienes fideicomitidos; (4) la ejecución de las tareas del fiduciario y el ejercicio de sus derechos están sujetos al; propósito del fiduciario y debe actuar en interés de los beneficiarios (fuera del control del principal y del beneficiario). Desde la perspectiva de su mecanismo operativo, se deben seguir dos principios legales básicos: primero, la separación de la propiedad y los intereses de los bienes fiduciarios. Es decir, una vez que se establece un fideicomiso, la propiedad transferida por el fideicomitente al fiduciario se convierte en propiedad del fideicomiso y la propiedad es adquirida por el fideicomisario. Sin embargo, la propiedad del fideicomiso en sí y cualquier ingreso generado no pueden ser adquiridos por el fiduciario y solo pueden adquirirse. ser disfrutado por los beneficiarios. El segundo es la independencia de los bienes fiduciarios. Es decir, legalmente, los bienes fiduciarios están separados de los bienes propiedad del fideicomitente, fiduciario y beneficiario. Deben administrarse de forma independiente en su funcionamiento y no están sujetos a recurso por parte de los acreedores del fideicomitente, fiduciario o beneficiario.
Un SPV establecido en forma de fideicomiso se denomina SPT (Special Purpose Trust), que es un fideicomiso comercial según el derecho consuetudinario en el derecho angloamericano. Este mecanismo de operación de fideicomiso consiste en que después de que el originador transfiere los activos titulizados al SPT para establecer una relación de confianza, el SPT emite certificados de beneficios del fideicomiso que representan los derechos de los activos titulizados al originador, y luego el originador vende los certificados de beneficiarios a los inversores. La relación de fideicomiso en la operación de titulización de activos es: el patrocinador es el fideicomitente; el SPT es el fiduciario, generalmente un banco, una institución fiduciaria y otras instituciones comerciales autorizadas para operar negocios fiduciarios; la propiedad fiduciaria es una cartera de activos titulizados; beneficiario es el beneficiario.
2. Análisis de la situación de China
A finales de 1995, había 392 instituciones fiduciarias con calificaciones de personas jurídicas en el país, con activos totales que superaban los 600 mil millones de yuanes, lo que representaba aproximadamente el 10% de todos los activos financieros. El desarrollo de la industria fiduciaria compensa las deficiencias del tradicional crédito bancario único de mi país y proporciona una buena manera de utilizar fondos sociales inactivos, introducir capital extranjero, ampliar los canales de inversión y promover el desarrollo de la economía de mercado. Por razones históricas, las sociedades de inversión fiduciarias están familiarizadas con el negocio de préstamos y mantienen buenas relaciones con los bancos, se dedican al negocio de suscripción de valores y están familiarizadas con el mercado de valores. Algunas sociedades fiduciarias de inversión de propiedad exclusiva de finanzas, departamentos gubernamentales y bancos locales tienen cierto estatus oficial y tienen una importancia singular para la titulización de activos improductivos y préstamos hipotecarios para vivienda, con fuertes implicaciones políticas. Al mismo tiempo, de 65438 a 2098, cuando el gobierno chino comenzó a rectificar la industria fiduciaria, se cerraron y transfirieron empresas de inversión fiduciarias a gran escala. La mayoría de las sociedades de inversión fiduciarias restantes están controladas por finanzas locales, tienen capital suficiente, una estructura de capital razonable y una solvencia crediticia relativamente alta. En particular, la Corporación Internacional de Fideicomisos e Inversiones de China tiene cierta influencia en el mercado financiero internacional y ha emitido muchos valores en el extranjero. Es la primera ventana para que mi país introduzca inversiones extranjeras. Por lo tanto, algunas sociedades de inversión fiduciarias están calificadas para convertirse en proyectos piloto de titulización de activos.
Problemas
En China, las entidades con fines especiales en forma de fideicomisos también encontrarán los siguientes problemas:
En primer lugar, nuestro país promulgó la Ley de Fideicomisos. en 2001 ", la definición de fideicomiso es: "Basado en el fideicomiso del fiduciario, el fiduciario le confía sus derechos de propiedad, y el fideicomisario los administra y administra en su propio nombre de acuerdo con los deseos del fiduciario para el beneficio del fiduciario o una disposición específica: “La Ley de Fideicomisos no reconoce la propiedad legal del bien encomendado por parte del fiduciario, lo que evidentemente está influenciado por el principio de “una cosa, un derecho” del derecho civil. inaceptable para un vehículo de propósito especial que enfatiza el aislamiento de la quiebra del patrocinador.
En segundo lugar, la "Ley de Fideicomisos" no estipula explícitamente si los créditos pueden utilizarse como propiedad fiduciaria, y la "Ley de Bancos Comerciales" no estipula si los bancos comerciales pueden vender préstamos y recaudar fondos mediante la emisión de valores hipotecarios. (cautiverio). Esto hace que el proceso de titulización de activos de los bancos comerciales de mi país esté restringido por el sistema legal de los bancos comerciales.
En tercer lugar, el artículo 9 de las "Medidas administrativas para las empresas de inversión fiduciarias" promulgadas por el Banco Popular de China en junio de 2002 estipula: "Las empresas de inversión fiduciarias no emitirán bonos ni endeudarán deudas extranjeras". ámbito de negocio Las compañías fiduciarias emiten valores respaldados por activos, mientras que el negocio principal de los vehículos de propósito especial es la emisión de valores y el reembolso del principal y los intereses de los valores. Desde este punto de vista, según las leyes vigentes de mi país, es difícil que los vehículos con fines especiales adopten la forma de fideicomisos. 1. Descripción general de la forma societaria
En el sistema del common law, una sociedad se refiere a una persona jurídica que está dotada por la ley de su existencia y está completamente separada de los promotores, directores y accionistas. Las empresas se pueden dividir en empresas comerciales con fines de lucro y empresas sin fines de lucro que desarrollan causas caritativas, religiosas, educativas y de otro tipo. Como vehículo de propósito especial, una empresa sólo puede ser una empresa comercial. Tomando como ejemplo a Estados Unidos, las principales formas de sociedades incluyen sociedades ordinarias, sociedades S y sociedades de responsabilidad limitada.
Desde una perspectiva fiscal, las empresas ordinarias deben pagar impuesto sobre la renta de acuerdo con el Capítulo C de la ley federal del impuesto sobre la renta, por lo que las empresas ordinarias también se denominan "empresas C".
Cuando la agencia calificadora exija que la Sociedad C sea una sociedad de propósito especial, ésta deberá cumplir las siguientes condiciones: la sociedad tiene al menos un director independiente cuando la sociedad de propósito especial realiza actividades importantes como declaración de quiebra, disolución, liquidación, fusión; , fusión, venta a gran escala de activos de la empresa, modificación de los estatutos de la empresa, etc., deben obtener el consentimiento unánime de todos los directores, incluidos los directores independientes, las empresas con fines especiales no pueden fusionarse;
Las corporaciones estadounidenses son aquellas entidades corporativas que optan por evitar el pago de impuestos federales sobre la renta al elegir las disposiciones del Subcapítulo S de la ley federal del impuesto sobre la renta. La propia empresa S está sujeta a una serie de reglas y condiciones, por ejemplo, el número de accionistas no debe exceder de 35 y los accionistas no deben ser empresas de nacionalidad nacional o no residentes, etc., lo que limita la posibilidad de una S. que la empresa se convierta en una sociedad de propósito especial.
Una sociedad de responsabilidad limitada opera de alguna forma especial, como una corporación normal en términos de responsabilidad y como una corporación S en términos de impuestos. Las agencias de calificación exigen que una sociedad de responsabilidad limitada como sociedad de propósito especial cumpla las siguientes condiciones: al menos un accionista de la sociedad de responsabilidad limitada es el objetivo del aislamiento de quiebra; por lo general, una sociedad de propósito especial debe presentar una solicitud de quiebra; disolución, liquidación, fusión, fusión, cuando se vende una gran cantidad de activos de la empresa o se reorganizan los documentos de constitución de la empresa, generalmente no se requiere el consentimiento unánime de los directores, incluidos los directores independientes, una sociedad de responsabilidad limitada; para confirmar que una sociedad de responsabilidad limitada paga impuestos como una sociedad en lugar de una empresa en En la medida permitida por la ley tributaria, los documentos de constitución deben establecer que cuando un accionista se vuelve insolvente, la sociedad de responsabilidad limitada continuará existiendo mientras exista una sociedad de responsabilidad limitada; la mayoría de los accionistas restantes están de acuerdo. Si otros accionistas no están de acuerdo con la continuidad de la sociedad de responsabilidad limitada, los documentos de constitución deben estipular que la sociedad de responsabilidad limitada sólo puede liquidar la garantía después de obtener el consentimiento de los tenedores de valores calificados.
2. Análisis de la situación de China
Existen cinco tipos de sociedades en China: sociedades de responsabilidad limitada, sociedades por acciones, sociedades de responsabilidad ilimitada, sociedades por acciones y sociedades por acciones. compañías. Una sociedad de responsabilidad limitada en mi país se refiere a una empresa compuesta por no más de un cierto número de accionistas (menos de 50). Cada accionista es responsable ante la empresa en la medida de su aporte de capital, y la empresa es responsable ante sus acreedores. en la medida de su patrimonio total. La legislación de nuestro país sobre sociedades de responsabilidad limitada es relativamente completa, pudiendo adoptar esta forma las entidades de propósito especial. A continuación se presentan varias situaciones que se pueden analizar en detalle.
Un caso es el de una empresa íntegramente estatal. Por ejemplo, Estados Unidos tiene la Government National Mortgage Association, la Federal National Mortgage Association y la Federal Home Loan Mortgage Corporation, y Hong Kong tiene la Mortgage Securities Corporation. Se puede aprender de estas prácticas. También podemos crear una empresa de propiedad totalmente estatal respaldada por el gobierno cuyo negocio sea comprar préstamos hipotecarios para viviendas emitidos por bancos comerciales y emitir valores respaldados por activos. Su capital registrado primero lo invierten los fondos especiales del gobierno y luego se pueden emitir bonos corporativos para recaudar fondos específicamente para la compra de préstamos hipotecarios para viviendas. Este modelo debería basarse en las disposiciones de la Ley de Sociedades sobre empresas íntegramente estatales. Según la Ley de Sociedades, las empresas de propiedad totalmente estatal también pueden emitir bonos corporativos. Por lo tanto, este modelo es muy realista, muy maniobrable y básicamente no tiene obstáculos legales.
Principales manifestaciones de incompatibilidad
Especialmente para aprender de las lecciones de la crisis financiera asiática, resolver los riesgos financieros y promover la reforma de las empresas estatales, mi país creó China Cinda, Great Wall, Oriental y Huarong son cuatro empresas de gestión de activos. La Sociedad de Gestión de Activos es una empresa financiera de propiedad totalmente estatal dependiente del Consejo de Estado. Estaban separados de los cuatro principales bancos comerciales estatales y su capital de 654.380 millones de yuanes fue financiado íntegramente por el Ministerio de Finanzas. Algunas personas creen que las cuatro principales empresas de inversión estatales pueden considerarse directamente vehículos con fines especiales. De hecho, se trata de un malentendido de la naturaleza jurídica de las entidades con fines especiales, y ambas son incompatibles. Reflejado principalmente en:
(1) Desde la perspectiva del propósito de constitución de las sociedades de gestión de activos, es resolver los riesgos crediticios de los bancos profesionales en varios países, reflejado principalmente en los riesgos crediticios derivados de no activos crediticios vigentes; pero las instituciones con fines especiales utilizan valores Los activos no corrientes del propietario original se emiten en forma de efectivo y se convierten en efectivo para revitalizar los fondos del propietario original y lograr el índice de adecuación de capital.
(2) A juzgar por la naturaleza de los activos bajo los valores emitidos, los valores emitidos por la sociedad de gestión de activos están garantizados por sus propios activos globales y los bonos hipotecarios emitidos por la agencia de propósito especial están garantizados; garantizado por una denominada titulización específica Garantía de activos (apoyo).
(3) Desde la perspectiva de la duración, las empresas de gestión de activos son actualmente empresas sostenibles, y la duración de los vehículos de propósito especial suele ser equivalente a la duración de la emisión de bonos hipotecarios para viviendas.
Otras instituciones especiales
Otra situación es cuando las instituciones financieras como bancos comerciales o compañías de valores establecen instituciones de propósito especial. A juzgar por la experiencia extranjera, es muy común que los patrocinadores (como los bancos) establezcan compañías financieras subsidiarias como vehículos con fines especiales. Los bancos comerciales obtienen muchos beneficios al establecer vehículos de propósito especial. Por ejemplo, pueden evitar problemas complejos de fijación de precios, calificación y negociación en las ventas de préstamos, simplificar algunos procedimientos para la titulización de activos y obtener mayores ganancias de la titulización de activos además de los ingresos por comisiones de servicio. . Sin embargo, los bancos comerciales de China tienen restricciones comerciales. La "Ley de Bancos Comerciales de la República Popular China" estipula: "Los bancos comerciales no realizarán inversiones fiduciarias ni negocios de acciones dentro del territorio de la República Popular China, y no invertirán en bienes inmuebles que no sean para uso propio. Los bancos comerciales no invertirán en instituciones y empresas financieras no bancarias dentro del territorio de la República Popular China." "La Ley de Valores y la Ley de Fideicomisos también estipulan que: "La industria de valores y la industria bancaria, la industria de fideicomisos y la La industria de seguros se opera y gestiona por separado.
"De esta manera, los bancos comerciales de mi país no pueden actualmente invertir en instituciones financieras no bancarias, ni pueden convertirse en accionistas mayoritarios de instituciones de propósito especial cuyo negocio principal sea la emisión de valores respaldados por activos. Además, el establecimiento de instituciones de propósito especial por Los administradores e inversores consideran fácilmente que los bancos comerciales son comerciales. Financiación encubierta por parte de los bancos, en lugar de titulización de activos, la relación padre-hijo entre las instituciones con fines especiales y los bancos comerciales también puede conducir a transacciones internas relacionadas, haciendo imposible lograr "ventas reales". " y un verdadero "aislamiento por quiebra", y los intereses de los inversores en valores se ven fácilmente perjudicados. Además, la calificación de los bonos emitidos por instituciones con fines especiales de esta manera también se verá muy afectada por el propio crédito del banco comercial, lo que aumenta el costo. de mejora crediticia, por lo tanto, creo que no es apropiado que los bancos comerciales establezcan instituciones con fines especiales.
Otra información
Otra forma reconocida por la ley de sociedades de mi país es la sociedad anónima. empresa, lo que significa que todo el capital se divide en partes iguales. Los accionistas asumen la responsabilidad limitada de la empresa con sus acciones y la empresa con todos sus activos. La persona jurídica corporativa es responsable de las deudas de la empresa. Dado que la Ley de Sociedades de mi país tiene requisitos más altos. para el establecimiento de una sociedad anónima, el capital registrado mínimo debe alcanzar los 5 millones de yuanes, y se debe cumplir con la divulgación de información de las empresas públicas, y los procedimientos de establecimiento son engorrosos y costosos, los procedimientos de aprobación son complicados y desde Desde una perspectiva económica, no es apropiado establecer una entidad de propósito especial de esta manera.
Obstáculos
Las entidades de propósito especial de China encontrarán los siguientes obstáculos al adoptar la forma corporativa:<. /p>
En primer lugar, de acuerdo con los artículos 23, 24, 26, 27, 79 y 81 de la Ley de Sociedades de mi país, el establecimiento de una empresa está sujeto a las siguientes condiciones. Existen restricciones en el número de fundadores. y capital mínimo, así como una ubicación comercial fija y las condiciones operativas necesarias. En particular, las regulaciones de mi país sobre las empresas unipersonales son relativamente estrictas y solo permiten regulaciones especiales para las empresas unipersonales de responsabilidad limitada y las empresas de propiedad totalmente estatal. El establecimiento de una empresa está obligado a estar restringido por la Ley de Sociedades, especialmente la nueva Ley de Sociedades revisada y adoptada por el Comité Permanente de la NPC el 27 de junio de 2005 e implementada el 65 de junio de 2006 438+0. En segundo lugar, las calificaciones del emisor. La supervisión del mercado de capitales de mi país es relativamente estricta. Las ofertas públicas de valores de los emisores deben cumplir con las condiciones y procedimientos estipulados por la ley, y la ley de sociedades establece requisitos estrictos para la emisión pública de acciones y bonos. En general, es difícil que los activos netos de las instituciones de propósito especial cumplan con los requisitos de la ley de sociedades de mi país. Se puede ver que, según el marco legal actual, la emisión de valores por parte de instituciones de propósito especial entra en conflicto con las leyes y regulaciones pertinentes. Es imposible emitir directamente valores capitalizados de conformidad con las leyes y reglamentos anteriores. En tercer lugar, la naturaleza de los valores emitidos por la empresa. Actualmente no existen normas legales sobre los tipos, la naturaleza, los procedimientos de emisión y suscripción de valores basados en activos. emitida por sociedades de propósito especial, y se requiere confirmación legal.
Una sociedad en comandita está formada por uno o más socios comanditarios y uno o más socios comanditarios. Los socios comanditarios asumen responsabilidad solidaria ilimitada. no participar en la gestión de los asuntos de la sociedad y sólo disfrutar de las ganancias en función del monto de su aporte de capital. Asumen la responsabilidad limitada. Las agencias de calificación generalmente requieren que las sociedades limitadas de vehículos de propósito especial cumplan con las siguientes condiciones: al menos un socio general en la sociedad limitada es una entidad de aislamiento de quiebra, generalmente una empresa de propósito especial que se declara en quiebra, disolución, liquidación, fusión, fusión, gran-; venta a escala de activos de la empresa Al modificar el contrato de sociedad en comandita y otras actividades, se debe obtener el consentimiento del socio general que se encuentra en aislamiento de quiebra. Si hay más de un socio general, entonces el "acuerdo de sociedad en comandita" debe estipular que como; mientras un socio general siga siendo solvente, la sociedad en comandita continuará existiendo sin disolverse; generalmente se requiere que las sociedades en comandita con vehículos de propósito especial no puedan fusionarse;
2. Análisis de la situación de China
mi país promulgó la “Ley de Empresas Asociadas” en 1997. El proyecto de ley de sociedades colectivas presentado al Comité Permanente de la Asamblea Popular Nacional para su deliberación estipula las sociedades limitadas, pero fue rechazado durante la revisión con el argumento de que "las cuestiones son complejas". Además, en general se cree que las sociedades en comandita en el sistema de derecho consuetudinario son más consistentes con las empresas conjuntas en el sistema de derecho civil, pero la ley de sociedades de mi país no estipula la forma de empresas conjuntas. Por lo tanto, nuestro país actualmente no tiene base legal para establecer esta forma de agencia de propósito especial. La "Ley de Empresas Asociadas de la República Popular China" fue revisada y adoptada por la 23ª reunión del 10º Comité Permanente de la APN de la República Popular China el 27 de agosto de 2006. La "Ley de Empresas Asociadas de la República Popular China" revisada entró en vigor el 1 de junio de 2007. La nueva ley ha estipulado los términos y capítulos de los socios comanditarios.