¿Describe brevemente el estatus legal del derecho civil?
1. La modernidad del derecho civil y sus manifestaciones específicas
La modernización representa un proceso de rápido cambio social, mientras que la modernidad representa los atributos de la sociedad moderna. Por lo tanto, la modernización del derecho consiste en hacer que las herramientas de la vida social sean más modernas y reflejen mejor las características del derecho social moderno. Respecto a la modernidad del derecho, un resumen relativamente completo es: 1. Franqueza. El contenido de las leyes y el proceso de su formulación e implementación deben hacerse públicos. Las leyes inéditas no tienen efectos jurídicos; 2. Autonomía. El derecho es un sistema independiente de normas aplicado por instituciones especializadas con conocimientos profesionales, y la actividad jurídica se ha convertido en un campo profesional independiente 3. Universalidad. La ley regula el comportamiento de la gente común, y su connotación de valor es que todos son iguales ante la ley, y los privilegios deben oponerse y eliminarse 4. Jerarquía o alabanza de la virtud; El derecho debe tener una cierta moralidad inherente, es decir, el derecho debe ajustarse a las normas de valores universales de una determinada sociedad en un período histórico específico y ser coherente con los valores más bajos de la sociedad humana 5. Certeza; El contenido de la ley, al menos su significado central, debe ser lo más claro posible para brindar más estabilidad y seguridad a la sociedad, y no debe ser vago, contradictorio ni demasiado basado en principios. Las leyes inciertas sólo pueden traer incertidumbre a la sociedad. 6. Idoneidad. Cualquiera puede utilizar la ley para salvaguardar sus derechos mediante procedimientos de solución de controversias en las instituciones previstas por la ley 7. Racionalidad. El mecanismo legal de la sociedad moderna debe convertirse en un mecanismo de orden operado por profesionales del derecho, cumplir con ciertos principios racionales y ser altamente profesional y técnico para aumentar la calculabilidad de las acciones individuales. En términos de la eficacia de la coerción externa, la ley de la sociedad moderna debe ocupar la posición central más alta en el sistema normativo de la vida social y tener la máxima autoridad que no puede ser ignorada ni ofendida. ③
La modernidad del derecho muestra que el núcleo de la modernización del Estado de derecho es la búsqueda y promoción de la racionalidad formal. La racionalidad formal es el resultado de la modernización del Estado de derecho. El proceso de modernización del Estado de derecho es el proceso de que la racionalidad formal se convierta en un sujeto autosostenible. Por lo tanto, "la racionalidad formal del derecho es un requisito mínimo básico para la modernización del Estado de derecho. El hecho de que se utilice la racionalidad formal o los acuerdos institucionales procesales como principio de funcionamiento jurídico constituye verdaderamente la diferencia básica entre el Estado de derecho y el Estado de derecho". del hombre". Vale la pena señalar. Sí, la práctica histórica de la modernización del Estado de derecho ha demostrado que el derecho se basa en relaciones impersonales y no tiene emociones. Se formula en un procedimiento formal y correcto, convirtiéndose así en un patrón universal de comportamiento de todos, haciendo así que el comportamiento humano y sus consecuencias sean predecibles. Sin embargo, la ley nunca ha renunciado a su lealtad a la justicia, la igualdad, la libertad, la seguridad, los intereses y otros valores, y siempre ha tenido como objetivo explicar, mantener y realizar los principios de valores básicos. Una ley sin connotación de valor será inevitablemente cuestionada, no ganará la confianza de la gente y no podrá desempeñar su debido papel de ajuste. El derecho moderno promueve la racionalidad formal, pero solo cambia la forma de perseguir valores hermosos, tratando de realizarlos universalmente a través de una sabiduría sólida en lugar de depender de personas poco confiables. La racionalidad formal del derecho es la forma en que rompemos el Estado de derecho moderno y logramos un gran éxito en una economía capitalista basada en él.
“El principal período en el que se consolidó el ideal del Estado de derecho fue la primera mitad del siglo XVIII. En ese momento, el ideal del Estado de derecho penetró gradualmente en las prácticas de la vida cotidiana de las personas”. ⑤ Se puede ver que la base material del Estado de derecho moderno fue la vida social y económica anterior del siglo XIX. En términos generales, fue una época dorada de desarrollo estable de la economía de mercado capitalista.
La estabilidad política relativa y el desarrollo económico constante requieren la estabilidad del orden legal y la estabilidad de la ley para que los participantes del mercado puedan planificar y prever las consecuencias legales de sus acciones. Esto se ha convertido en una limitación para que el Estado de derecho moderno logre un gran éxito en virtud de la racionalidad de su forma de membresía. En tal estado de existencia, la ley puede naturalmente realizar el valor que persigue promoviendo la racionalidad formal. Sin embargo, el mundo después del siglo XX se ha convertido en un mundo de conflictos y conflictos extremadamente turbulento, altamente diferenciado y en constante cambio, con varios problemas sociales graves que surgen uno tras otro. La transformación de la base social ha permitido al Estado de derecho moderno romper con el carácter público de la racionalidad formal y los valores que persigue. La separación entre forma y valor conducirá inevitablemente a problemas fatales. Si se persigue la racionalidad formal de manera absoluta, entonces el contenido de la injusticia también puede ser racional. Esta es la modernidad del derecho. Esto se refleja principalmente en la falta de atención al conocimiento regional, las particularidades y las normas informales. El Estado de derecho moderno persigue ciegamente la racionalidad formal, lo que hace que su propia legitimidad sea ampliamente cuestionada. Por ejemplo, el grupo gobernante utiliza la bandera del Estado de derecho para. reprimir "legalmente" a los grupos marginados.
Como prototipo, el derecho civil moderno es un producto de la civilización occidental y tiene una modernidad distintiva;
En primer lugar, el derecho civil moderno toma la personalidad abstracta como premisa lógica. El sistema de sujetos civiles ignora la rica personalidad del sujeto y establece los derechos y capacidades universales de los sujetos civiles. Esta capacidad correcta universal y abstracta elimina todos los factores de la experiencia humana, la personalidad del sujeto se aplana, la gloria perceptiva se diluye y todas las personas quedan reducidas a la existencia altamente unificada de "personas". "No comprende a los agricultores, artesanos, propietarios de fábricas y propietarios de negocios. Sólo sabe que el sujeto jurídico completo es una sola persona. Considera a este tipo de personas como absolutamente libres. 6. La diversidad de personas en el mundo de los vivos." está completamente abstraído. Sólo así el yo sujeto puede convertirse en el estándar con el que se mide todo y ser responsable de su propio comportamiento y estatus social. La historia humana puede realizar el desarrollo de la identidad al contrato, de la pertenencia a Dios a la búsqueda de la realización personal.
En segundo lugar, el derecho civil moderno toma el Código Civil como soporte básico. Un código civil completo es una característica básica del sistema de derecho civil. En el sistema de derecho civil, la modernización del Estado de derecho sólo puede lograrse mediante la formulación de un código civil. El Código Civil considera la racionalidad formal como el propósito básico en todo el diseño del sistema de derecho civil. Se supone que los sujetos civiles son personas racionales, que los actos civiles son actos racionales y que las normas de conducta son normas de personas racionales. El supuesto de “normas racionales” es la piedra angular del sistema de derecho civil. Se basa en estos supuestos y abstracciones que el derecho civil simplifica el mundo de la vida y construye el edificio del derecho civil: el Código Civil. Basado en los requisitos de la racionalidad formal, el Código Civil regula integralmente la vida privada, aísla el poder público de la vida privada, crea un espacio legal que pertenece enteramente a los ciudadanos y crea un entorno adecuado para que los individuos busquen la libertad, el conocimiento, la riqueza y la felicidad. .
En tercer lugar, el derecho civil moderno utiliza el conocimiento universal para explicar el conocimiento local. El derecho civil moderno se basa en la naturaleza humana abstracta y el espíritu universal del derecho natural, y se construye a partir de conceptos, principios y sistemas como personas racionales, acciones jurídicas y relaciones jurídicas. Es la encarnación de los conceptos de "libertad, igualdad y fraternidad" de la Ilustración y puede estar libre de vidas sociales diversas y diversificadas. El sistema de derecho civil se considera un tipo de conocimiento universal que es “aplicable a todas las personas y no será alterado de generación en generación”. Así, a la sombra del universalismo, el conocimiento local suele verse como un obstáculo al progreso. Al estudiar la influencia del derecho romano en el derecho civil alemán, el erudito japonés Sui señaló que "el derecho romano es el derecho imperial mundial estudiado en teoría, mientras que el derecho alemán es un derecho restringido por personas y tierras en el estado natural de las costumbres raciales. mundo del derecho romano La unidad se basa en la teoría del derecho natural de la filosofía estoica griega, que no tiene particularidad de país o región, por lo que los textos y las hojas se tocan entre sí, al igual que el contacto frío y caliente, los cuerpos fríos absorben el calor y los países culturales inferiores. heredar Es una tendencia natural reemplazar el sistema legal de cultura superior."⑦
El derecho civil moderno tiene un carácter moderno obvio, que se expresa en forma de sistemas codificados y persigue la racionalidad formal externa e intuitivamente. Cuando el derecho civil se expande al mundo exterior como una especie de conocimiento mundial, a menudo aparece como un sistema de conocimiento puro y universal que no tiene nada que ver con el trasfondo cultural. El valor perseguido por el derecho civil sólo puede encontrarse en estado potencial y oculto. A medida que la situación social cambia, incluso en el continente de Europa occidental, cuna del derecho civil moderno, el espíritu nacional está más en consonancia con el espíritu del derecho romano, el pensamiento del derecho natural y el pensamiento de la Ilustración, y la modernidad del derecho civil comienza a aparecer. . En el este de China, donde la tradición cultural jurídica es diferente de la occidental, la modernidad del derecho civil será más complicada.
La modernidad única del derecho civil de China se destaca en los dos aspectos siguientes:
(1) La brecha entre el sistema de derecho civil moderno y la vida de las personas
“El lenguaje también es una Esta tradición ideológica y cultural es un componente, símbolo y símbolo de la cultura sólo colocando el lenguaje en una tradición ideológica y cultural específica y conectándolo con el sistema cognitivo, el sistema de evaluación, el sistema de mentalidad y el estilo de comportamiento que constituyen el. Sólo un análisis multidimensional y sistemático puede resolver verdaderamente la connotación y el significado del lenguaje y aclarar la confusión ideológica causada por la confusión del lenguaje. "Por lo tanto, el lenguaje jurídico y los sistemas jurídicos sólo pueden entenderse verdaderamente en una forma específica. contexto.
En los últimos años, nuestro país ha trasplantado una gran cantidad de sistemas legales civiles del sistema de derecho civil y del sistema de derecho consuetudinario, y inicialmente estableció un sistema y marco de derecho civil. Sin embargo, debido al descuido del contexto del lenguaje legal, el trasfondo cultural y los valores del sistema legal, existe una brecha considerable entre el sistema introducido y la vida de los chinos comunes y corrientes, y la intención original del diseño del sistema. es contrario a los resultados reales de la operación. El sistema jurídico civil construido con conceptos, reglas y sistemas fragmentados no puede contener valores como la equidad, la justicia, el orden y la libertad, y no puede convertirse en una "ley viva" para ajustar la vida social. El enorme sistema civil no ha aportado una vida social ordenada a los ciudadanos, ni tampoco ha aportado ciertos beneficios a la vida real del pueblo chino. Los resultados operativos reales de los sistemas de ingeniería civil a menudo se desvían de sus intenciones de diseño originales. Una prueba obvia es que, aunque China ha logrado grandes logros en la construcción de instituciones formales, todavía hay un gran número de formas "privadas" de resolver disputas que están divorciadas de las instituciones formales o incluso las violan. "La llamada reconciliación no significa ignorancia de la ley, sino evitar las leyes formales del país después de conocerlas; la evasión es al menos una opción razonable para la mayoría de las personas; al evitarlas, las leyes nacionales formales no son inválidas, pero los resultados de sus efectos pueden ser diferentes a los del país. Las orientaciones normativas son diferentes o incluso opuestas 9
(2) La perversidad del discurso del derecho civil moderno y la vida de las personas
Un sistema de derecho civil divorciado de la sociedad civil también debilitará en gran medida los sentimientos legales de las personas. Las emociones jurídicas reflejan la experiencia psicológica y emocional de los sujetos sociales hacia la ley. “En un país que mantiene su prestigio en el extranjero y es sólido como una roca en casa, no hay propiedad más preciosa, más necesitada de cultivo y recompensa que el sentimiento por las leyes del país... El sentimiento francés es. la raíz de todo el árbol. Cuando esta raíz no desempeñe ningún papel, morirá en el suelo pedregoso y en la arena árida, y todo lo demás quedará en nada (12) El cultivo del sentimiento legal depende de la afinidad de ". la ley misma. Si el derecho civil persigue el misticismo académico, la gente sentirá que el derecho civil no es la "biblia de la libertad de las personas", sino una varita mágica en manos de quienes están en el poder, la gente ya no "lucha por los derechos", sino que hace todo lo posible por hacerlo; evadir la ley y buscar una vida fuera de la ley.
2. El trasfondo único de la modernidad del derecho civil chino
La modernización del derecho civil chino se lleva a cabo en el contexto de la modernización de la sociedad china. La particularidad del proceso de modernización social de China ha provocado que los esfuerzos de China por modernizar el derecho civil encuentren diversos desafíos, que no tienen precedentes en el proceso de modernización del derecho civil en los países occidentales. Por lo tanto, la modernidad del derecho civil chino se ha vuelto muy compleja y su resolución se convierte en una tarea muy desafiante.
Antecedentes: la modernización del derecho civil chino es nuestra opción establecida.
En los tiempos modernos, China abandonó su antiguo sistema normativo único y se vio obligada a trasplantarlo al oeste de Francia. Sin ninguna preparación, se vio obligado a entrar en la órbita de la historia mundial.
Aunque este proceso de trasplante está lleno de pesadez e impotencia, China ha logrado grandes logros en la modernización del derecho civil desde que Shen Jiaben revisó la ley a finales de la dinastía Qing. Desde la promulgación de los "Principios Generales del Derecho Civil", un hito en la historia del desarrollo del derecho civil de China desde 65438 hasta 2006, los logros se han vuelto aún más significativos. Libros y teorías que presentan el sistema jurídico occidental están surgiendo como hongos después de una lluvia primaveral. En los círculos académicos, "cien flores florecen y cien escuelas de pensamiento compiten" por la promulgación y aplicación de la nueva ley contractual; del proyecto de ley de propiedad, la reforma del derecho matrimonial y familiar y la inclusión del código civil en la agenda legislativa están en pleno desarrollo. El método de análisis que utilizamos habitualmente es el método de investigación positivista analítico fuera de contexto, es decir, deconstruir el código, encontrar conceptos abstractos del código, tipificarlo con principios legales y construir un sistema conceptual a través de la lógica formal para formar reglas y sistemas. Luego, realice una comparación del sistema. La investigación comparativa sistemática pura es a menudo formalista, prefiere la especulación metafísica y cae en la argumentación circular interna de conceptos, reglas y sistemas. La superioridad, legitimidad y racionalidad de sistemas específicos provienen en su mayoría del apoyo de un discurso fuerte, por lo que sólo pueden permanecer en el nivel de sugerencias y apelaciones, y no pueden elevarse a la forma de límites claros, es decir, la forma de teoría cognitiva. . A primera vista, esta técnica analítica puramente formal aprovecha las fortalezas de muchos países y hace un uso liberal del sistema legal de cada país. En esencia, ignora el papel de los conceptos y sistemas en contextos especiales y su significado especial en todo el marco del derecho civil. El resultado es que el sistema de derecho civil construido inevitablemente se convertirá en una mezcolanza de cuatro diferentes. "No sólo no comprendemos la naturaleza sistemática de las leyes conceptuales y el verdadero poder del lenguaje, sino que incluso sus conceptos, sistemas y categorías más básicos no son completamente comprendidos por nosotros. Lo que hacemos son sólo niños pequeños dentro del marco de la jurisprudencia conceptual. , no podemos aportar un conjunto válido de conocimientos que sea aceptado por los 'profesionales del derecho'." (13) Se puede ver que la modernización del derecho civil de China es todavía un objetivo que está lejos de alcanzarse, por lo que es un objetivo que no podemos elegir.
El segundo trasfondo: el dilema de la resolución oportuna de los problemas diacrónicos.
Aunque han pasado cien años desde que se implementó el Estado de derecho en China, ha ganado gran gloria en la China contemporánea y se ha convertido en una estrategia para gobernar el país. ganó una popularidad sin precedentes. Sin embargo, debido a limitaciones inherentes, es imposible que China produzca espontáneamente un estado de derecho en el sentido moderno. La práctica de China de construir un país gobernado por la ley surge más por impotencia, basándose en la misteriosa lealtad al estado de derecho y el fanatismo temprano, y carece de la guía de teorías racionales que representen el espíritu de los tiempos. Debido a la falta de reflexión y crítica racional y sistemática del Estado de derecho y de la cultura tradicional china, es difícil cultivar y establecer el verdadero espíritu del Estado de derecho. Todos los esfuerzos por construir el Estado de derecho se verán inevitablemente afectados por factores espirituales tradicionales premodernos.
China ha sido durante mucho tiempo una sociedad agrícola basada en la economía natural. La agricultura es la industria líder y los agricultores son el cuerpo principal de la sociedad. La forma de pensar adaptada a una sociedad agrícola todavía domina las actitudes del pueblo chino de hoy. Los agricultores suelen tener un alcance claro de actividades y un sentido claro de los límites, y tienen un fuerte sentido de pertenencia. Esto crea un sentimiento profundamente arraigado de límites internos y externos. La clasificación de lo interno y lo externo es una premisa fundamental del pensamiento chino. Según la diferencia entre el interior y el exterior, existen ventajas y desventajas, una tras otra, un patrón completo de diferencias. La distinción entre dentro y fuera es una premisa evidente para todos nuestros juicios cuando se trata de relaciones con países extranjeros o con extranjeros. Además, existen diversas relaciones "internas y externas" entre el pueblo chino y es difícil tratarlos por igual. (14) “Lo que es muy importante es la naturaleza inherente de la legislación: los sistemas de propiedad orientados a la ética, ya sea en China o en otros lugares, siempre buscan la justicia práctica en lugar de la ley formal (15) “En la sociedad china tradicional, la legitimidad de la ley sí lo hace”. "No depende del establecimiento de un fundamento último. La base del orden es la 'ética situacional' y el 'intercambio social' inherentes a la relación entre las personas". (16) Hay muchas normas en el derecho civil de mi país que reflejan este sentido de límites, como la protección especial para las empresas estatales y las preferencias especiales para las empresas con inversión extranjera.
La modernización de China a finales de la dinastía Qing fue en realidad una modernización defensiva, con la idea central de "proteger las semillas, proteger la educación, proteger el país y proteger al pueblo". Un fuerte sentimiento de crisis y preocupación domina la ideología de modernización en el proceso de modernización de China. Los conflictos nacionales y el orgullo nacional son las principales fuerzas impulsoras de la modernización de China. La elección del Estado de derecho se debió a su gran éxito en la sociedad occidental. El entusiasmo inicial y la misteriosa lealtad se mezclaron en cierta medida con la desgana. Al menos, la modernización inicial comenzó a partir de la hostilidad subconsciente de la gente hacia la modernización. Este fuerte y complejo deseo y emoción de modernización, mezclados con anhelo, impotencia y hostilidad, se reflejan en el campo del pensamiento jurídico.
No sólo esperamos que la experiencia jurídica extranjera nos ayude a superar diversas dificultades y reconstruir el orden social, sino que en el fondo mantenemos una actitud de sospecha, desconfianza, desgana, rechazo e incluso resistencia. Ge llama a este fenómeno el “complejo moderno” de la ley china. Este complejo moderno puede proporcionar un flujo constante de recursos ideológicos antimodernos procedentes de la premodernidad. (17) Por lo tanto, la realidad del Estado de derecho muestra repentinamente sus verdaderos colores, especialmente cuando las limitaciones del Estado de derecho quedan gradualmente expuestas con el paso del tiempo, es decir, el día en que los factores premodernos contraatacan, la La construcción del Estado de derecho enfrentará duplicaciones y existe el peligro de un resurgimiento en el que la gente abandone el Estado de derecho.
En el proceso de modernización del derecho civil chino, hay tanto factores premodernos como conceptos posmodernos. La jurisprudencia posmoderna occidental se originó en la segunda mitad del siglo XX, cuando las ideas y métodos filosóficos posmodernos entraron en el derecho y la jurisprudencia. Esta tendencia de pensamiento que está en consonancia con el Estado de derecho de China tendrá inevitablemente un impacto en el Estado de derecho de China hoy.
La ciencia jurídica posmoderna desafía y deconstruye integralmente los fundamentos y principios del estado de derecho en respuesta a la práctica integral del estado de derecho en la sociedad occidental. No sólo expone claramente los efectos negativos de la búsqueda del derecho. racionalidad formal en el estado de derecho moderno, pero también despiadadamente Los grandes logros del estado de derecho moderno pueden ser menospreciados, lo que puede conducir a una crisis del estado de derecho moderno, haciendo que la gente pierda la confianza y el entusiasmo en la construcción de un imperio legal. del Estado de derecho moderno, e incluso crear un rechazo del Estado de derecho moderno. La ciencia jurídica posmoderna plantea tres desafíos principales al Estado de derecho moderno: primero, desafía la supremacía del derecho. Este aspecto se refleja principalmente en el surgimiento de un nuevo instrumentalismo jurídico. La ciencia jurídica posmoderna cree que el derecho no es neutral ni objetivo, y que cualquier norma formulada es política encubierta en nombre del derecho. El derecho se convierte en una herramienta para implementar determinadas políticas. El gobierno utiliza la ley para intervenir abiertamente en áreas en las que la ciencia jurídica moderna cree que el gobierno no debería interferir. Muchos de los recursos y poderes utilizados por el gobierno fueron creados y respaldados por un nuevo conjunto de leyes. Además, la ley se aplica en base a la interpretación del juez, y el intérprete no es el pueblo, sino el juez. Con el aumento del activismo judicial, los tribunales se han convertido cada vez más en la agencia ejecutiva o en la agencia de formulación de políticas públicas; en segundo lugar, cuestionan la autonomía de la ley; Ahora, “el apoyo a la creencia en la autonomía legal ha sido eliminado”. En primer lugar, las políticas asociadas con el “fin de la ideología” están rotas. .....Desde la década de 1960, a medida que el conocimiento político ha disminuido, han florecido disciplinas como la economía y la filosofía (así como la teoría de juegos, la estadística, la teoría de la elección pública y la teoría literaria), que pueden ser relevantes para cuestiones legales, y Parece tener cada vez más poder. Como si todos estos cambios no fueran suficientes, la confianza de los abogados en resolver los problemas legales por sí mismos también se ha visto erosionada. "(18) Las reglas de interpretación jurídica oscilan con las exigencias del orden público, y hay demasiados factores políticos que deben ser considerados en las sentencias, lo que hace casi imposible unificar normas. Para resolver problemas sociales, juristas y jueces Tenemos que trabajar juntos en los campos legal y social. En tercer lugar, desafiar la universalidad del derecho. La sociedad posmoderna es una sociedad que se despide de la integridad y la unidad. Las narrativas macrohistóricas como la universalidad del derecho han cumplido su misión de definir lo que es. justa y unificada. En una sociedad justa y hermosa, cada grupo social tiene sus propios puntos de vista e ideas. Por lo tanto, el concepto único de justicia y equidad ya no existe, y es reemplazado por la universalidad de la justicia plural, parcial y multidireccional. El pluralismo de la sociedad moderna es vago y alejado de la realidad, lo que oscurece la esencia de la representación legal e incluso puede conducir a la supresión de grupos marginados en la sociedad (19). La comprensión del derecho posmoderno puede ser un poco extrema, pero lo ha sido. un impacto en el estado de derecho occidental. La crítica es esclarecedora y un activo espiritual valioso para mejorar el estado de derecho en la sociedad occidental.
Sin embargo, la importancia del derecho posmoderno para China es mucho más intrigante que su papel. En la sociedad occidental, muchas proposiciones del derecho posmoderno son similares en su forma a la cultura jurídica tradicional china. También se puede decir que la cultura jurídica tradicional china muestra algún tipo de "posmodernidad" precoz, que puede convertirse en espiritual antimoderna. suelo del que se deriva el posmodernismo.
El pensamiento premoderno y el pensamiento posmoderno son inherentemente cuestiones que deben abordarse en diferentes etapas del desarrollo del Estado de derecho, es decir, diacrónicas. El pensamiento premoderno no se opone al uso del derecho como herramienta, sino a la modernidad del derecho, o modernidad. Las características de la racionalidad instrumental y su espíritu básico no sólo se oponen y critican a la modernidad del derecho; , pero también critican la racionalidad instrumental e incluso desaprueban el uso del derecho como herramienta de gobierno. Se resisten a todas las formas de gobierno, incluido el estado de derecho y la racionalidad.
Sin embargo, debido a la particularidad de la modernización social de China, aparecen simultáneamente en el proceso de modernización del derecho civil de China y, debido a que tienen los mismos opuestos, pueden fácilmente formar alianzas y complementarse entre sí, lo que hace que la modernización del derecho civil de China sea muy importante. El sexo es más difícil y añade complejidades que muchos países occidentales no pueden experimentar.
La modernización del derecho civil de China requiere una comprensión profunda y racional del Estado de derecho moderno. No sólo debemos aplaudir los logros del Estado de derecho moderno, sino también evaluar plenamente sus limitaciones. Debemos tomar en serio tanto los factores premodernos como las ideas posmodernas y abordar los desafíos de ambos. La modernización del derecho civil chino es una modernización "comprimida", llena de vergüenzas. A menudo necesitamos adoptar opiniones contradictorias.
En tercer lugar, el alivio de la modernidad del derecho civil chino
La modernidad del derecho civil chino se produjo en un entorno único, dejándonos con un margen de maniobra extremadamente limitado. Sólo podemos enfrentarnos racionalmente a China y al derecho civil en un espacio limitado. Debemos admitir que la raíz del problema de la modernidad reside en el elemento reflexivo que conlleva el propio derecho moderno. Necesitamos tolerar, reconocer y aceptar sus problemas, al mismo tiempo que optamos por aceptar y reconocer las ventajas de modernizar el Estado de derecho. No podemos esperar disfrutar de sus beneficios sin asumir ningún costo. Por lo tanto, creemos que si la modernización del Estado de derecho sigue siendo nuestra elección sin remordimientos, entonces la modernidad jurídica es un problema que sólo puede aliviarse en la medida de lo posible, pero no puede resolverse por completo. El objetivo de este artículo es mitigar la modernidad del derecho civil al nivel del código civil.
(1) Ajustar la orientación valorativa y establecer legitimidad para la racionalidad formal que persigue el derecho.
El derecho no es una ciencia natural pura, y la simple prueba lógica formal no es suficiente para establecer la legitimidad del sistema jurídico. Detrás del sistema que integra los juicios de valor subjetivos de las personas, debe haber un enorme sistema de conceptos de valor que lo respalde e integre. Sólo comprendiendo el sistema de valores que hay detrás puede la racionalidad formal del derecho ganar una legitimidad autosuficiente. "Desde un punto de vista estrictamente lógico, dado que la ley quiere regular la vida social, debe determinar de antemano el ideal que se debe alcanzar mediante tales regulaciones. El ideal que la ley quiere realizar es inconcebible sin un concepto superior predeterminado de la vida humana. "(20) Por tanto, el valor es el precursor de la racionalidad formal y tiene la función de mando e integración. Sin valor, la racionalidad formal es sólo una cáscara vacía, e incluso la racionalidad formal en sí misma es difícil de garantizar. Aunque la legislación civil de China en los tiempos modernos ha cambiado de una conciencia pasiva a una conciencia activa, debido al descuido a largo plazo del valor legal, la falta de conocimientos jurídicos y la falta de comprensión profunda de la cultura local en la nueva era, los conceptos básicos que son el El alma del derecho civil permanece en su mayoría en una comprensión literal y carece de una comprensión profunda. Ge Zheng señaló en una ocasión que la jurisprudencia china “siempre se mantiene en el nivel de introducir teorías jurídicas occidentales y anotar leyes chinas importadas, y rara vez utiliza la sociedad china como punto de apoyo para pensar si el pueblo chino necesita ley y qué tipo de ley necesita. Debido a la falta de investigación teórica sobre esta cuestión básica, la jurisprudencia china se encuentra en realidad sin fundamento". (21) ¿No ocurre lo mismo en el derecho civil de nuestro país?
La autonomía de la voluntad es el concepto central del derecho civil, y la tarea básica del derecho civil es salvaguardar la libertad de voluntad de los sujetos de derecho privado. Sin embargo, las reglas del juego neutrales o entre personas del mismo sexo sólo existen en el equilibrio de poder. Entre los absolutamente fuertes y los absolutamente débiles, las llamadas reglas deben ser reglas privadas y convertirse en la expresión de la voluntad unilateral del gobernante. La premisa de que la autonomía de la voluntad puede garantizar naturalmente la racionalidad y la balanza de pagos de los sujetos civiles es que existe igualdad e intercambio de facto entre los sujetos. Debido a que existen reglas de concesiones mutuas entre las partes, la relación entre las partes es una relación de negociación igualitaria. Si ambas partes no obtienen lo que consideran condiciones de "equilibrio" durante las negociaciones, pueden dejar de negociar y buscar otro oponente.
Cuando existe una desigualdad grave entre los sujetos de la sociedad, esta desigualdad excluye la negociación y las concesiones, lo que resulta en un desequilibrio legal de intereses entre los sujetos. En el siglo XX, el problema de la desigualdad se había vuelto cada vez más profundo: existía no sólo entre individuos, sino también entre organizaciones sociales y varios partidos políticos con poderes económicos muy diferentes. La autonomía de la voluntad a menudo se ve enajenada al poder de una parte de obligar a la otra a aceptar condiciones duras. Los pensadores occidentales han señalado claramente que en tales condiciones sociales, las demandas del individuo reciben demasiado énfasis a expensas de las demandas de sus compañeros organizados, y los derechos humanos naturales se han vuelto tan crueles como los derechos divinos. Para lograr una supresión altisonante.
La autonomía de la voluntad es indispensable para el derecho civil, pero no puede coordinar de forma independiente los intereses entre los individuos, ni puede coordinar completamente los intereses entre los individuos y la sociedad.
El derecho civil chino debe absorber otros valores para corregir sus efectos sociales con el fin de proteger a las partes vulnerables y organizar la economía social de manera más racional. La manera de resolver el problema es promover el valor de la justicia sustantiva, sustituir la justicia subjetiva de las elecciones de la voluntad privada por justicia objetiva en determinadas ocasiones y limitar la autonomía formal de la voluntad, a fin de lograr la igualdad sustantiva entre los sujetos, equilibrar la intereses entre los sujetos, y la relación entre los sujetos y la sociedad. La ley ya no adopta una actitud de laissez-faire respecto de la autonomía de las partes, o sólo lleva a cabo una revisión formal, sino que exige una intervención sustantiva necesaria sobre la celebración de un contrato, el contenido y la forma del contrato. Finalmente, la justicia sustantiva y la autonomía de la voluntad forman un compromiso institucional y un equilibrio reflexivo.
(2) Orientación de vida, explorando leyes razonables desde la práctica de la vida.
El valor es el concepto más elevado de la vida humana y el sentimiento trascendental del ser humano acerca de la existencia del "género". Las personas como sujetos exigen que el derecho civil muestre la preocupación última por las personas: este tipo de existencia. Los valores construyen el prototipo ideal de vida humana en un mundo ideal y son la fuente de legitimidad y racionalidad de todos los diseños institucionales.
El Código Civil proporciona un marco teórico y modelo institucional, que pertenece a la categoría del mundo simbólico, enfatizando la autosuficiencia de la lógica formal. Los valores pertenecen a la categoría del mundo del significado. dando sentido a la vida humana los valores afirman al ser humano como “ser humano” necesita, el Código Civil proporciona las herramientas para satisfacer las necesidades. Ambos están unificados en la vida de la sociedad civil, * * * describe la imagen de la vida de la sociedad civil y proporciona un modelo de vida.
“La legislación puede descubrir y registrar todo esto, pero es absolutamente imposible crearlo todo de la nada. Intentar crear un nuevo orden con un sistema legislativo exhaustivo sólo destruirá la realidad y aumentará la incertidumbre. de la realidad y fortalecer La inversión entre reglas y hechos finalmente hace que la ley pierda su función y valor para regular los asuntos humanos y servir al mundo. Por lo tanto, para garantizar que la ley sea la verdadera imagen de las creencias y la conciencia nacionales, se vuelve adecuado para las condiciones de vida de la nación y beneficioso para la vida mundial. Para comprender las reglas humanas, primero debemos examinar la vida real de nuestra nación, examinar el presente y el presente en la investigación histórica de la vida nacional pasada y aclarar la fuente. de vida para toda legislación.” (22) Por lo tanto, el código debe ser un resumen de la experiencia humana, sólo la conceptualización y sistematización de la experiencia de la imagen en el mundo real, debe estar dotado de la investigación de la experiencia de la vida diaria para establecer su profundidad. fundamento social. Los conceptos del derecho civil deben ser descripciones simples y abstractas de la realidad y la existencia abstracta de la sociedad civil; la lógica interna del código debe reflejar la lógica de la vida cotidiana; la coherencia interna del sistema lógico corresponde al orden de la vida de la sociedad civil; . En este sentido, el Código Civil debe entenderse como un mapa de la vida de una sociedad civil ordenada.