¿Cuáles son los riesgos legales involucrados en la transferencia de la prima de transferencia de capital?
1. El riesgo fiscal del vendedor
1) El riesgo fiscal que enfrenta el vendedor en el caso de un negocio.
De acuerdo con el artículo 47 de la Ley del Impuesto sobre la Renta de las Empresas y el artículo 120 del Reglamento de Aplicación de la Ley del Impuesto sobre la Renta de las Empresas, las empresas reducen su renta imponible mediante la implementación de otros acuerdos que no tienen fines comerciales razonables. monto o ingreso es elevado, las autoridades tributarias tienen el derecho de realizar ajustes de manera razonable. La denominada falta de objeto empresarial razonable se refiere al objetivo principal de reducir, eximir o retrasar el pago de impuestos.
De acuerdo con el artículo 92 de las "Medidas de implementación para ajustes fiscales especiales (ensayo)" (Guo Shui Fa [2009] No. 2), las autoridades tributarias pueden basarse en el artículo 47 de la Ley del Impuesto sobre la Renta y el Reglamento de Aplicación de la Ley del Impuesto sobre la Renta De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 120, se iniciarán investigaciones generales contra la elusión fiscal contra empresas que realicen los siguientes esquemas de elusión fiscal: (1) Abuso de preferencias fiscales (2) Abuso de tratados fiscales; (3) Abuso de formas organizativas corporativas; (4) Uso de evasión fiscal local; (5) otros acuerdos que no tengan fines comerciales razonables; Al mismo tiempo, de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 93, las autoridades tributarias examinarán si una empresa tiene un acuerdo de elusión fiscal de conformidad con el principio de fondo sobre la forma, y considerarán integralmente el siguiente contenido del acuerdo: (1) El forma y sustancia del acuerdo; (2) La naturaleza del acuerdo Tiempo y período de implementación; (3) El método de realización del acuerdo (4) La conexión entre los pasos o componentes del acuerdo; el estado financiero de las partes involucradas en el acuerdo; (6) La disposición de los resultados fiscales.
Si el acuerdo de transferencia de acciones muestra que el precio de transferencia de acciones es justo, o el precio de transferencia sigue siendo bajo a pesar de una determinada prima, las autoridades fiscales tienen derecho a realizar investigaciones contra la evasión fiscal de acuerdo con las regulaciones. . Si el vendedor no puede demostrar que su precio de transferencia de capital tiene un propósito comercial razonable, las autoridades tributarias tienen el derecho de ajustar razonablemente el impuesto sobre la renta pagadero por el vendedor con base en los resultados de la investigación, y el vendedor aún enfrenta el riesgo de pagar impuestos y ser sujeto a sanciones fiscales.
2) Si el vendedor es una persona física, el riesgo fiscal que enfrenta el vendedor.
De acuerdo con el artículo 11 de las “Medidas para la Administración del Impuesto a la Renta de las Personas Físicas sobre Transferencias Patrimoniales (Prueba)”, si los ingresos por transferencias patrimoniales declarados por una persona física son manifiestamente bajos sin razones justificables, la autoridad fiscal competente podrá determinar el ingreso por transferencia de capital. El artículo 12 de las "Medidas" estipula la situación de "obviamente bajo". Si se cumple una de las siguientes circunstancias, los ingresos por transferencia de capital se consideran obviamente bajos: (1) Los ingresos declarados por transferencia de capital son inferiores a los ingresos declarados por transferencia de capital. participación del activo neto correspondiente al patrimonio. Entre ellos, la empresa invertida posee derechos de uso de la tierra, casas, bienes raíces no vendidos, derechos de propiedad intelectual, derechos de exploración, derechos mineros, capital y otros activos, y los ingresos por transferencia de capital declarados son inferiores a la participación del valor razonable de los activos netos correspondientes. al capital; (2) los ingresos declarados por la transferencia de capital son inferiores al costo de inversión inicial o al precio pagado para adquirir el capital y los impuestos y tasas relacionados; (3) los ingresos declarados por la transferencia de capital son inferiores a los ingresos declarados por la transferencia de capital; transferencia de capital por el mismo accionista u otros accionistas de la misma empresa en condiciones iguales o similares (4) Los ingresos por transferencia de capital declarados son inferiores a los ingresos por transferencia de capital de empresas de la misma industria en condiciones iguales o similares (5; ) Transmisión irrazonable y gratuita de patrimonio o acciones (6) Otras circunstancias que determinen las autoridades fiscales competentes;
Incluso si el precio de transferencia estipulado en el contrato de transferencia de capital no es inferior a la participación neta del activo correspondiente al patrimonio, si los ingresos por transferencia de capital reportados por el vendedor son inferiores a los ingresos reportados por el mismo accionista u otros accionistas de la misma empresa en condiciones iguales o similares, o los ingresos declarados por transferencia de capital son inferiores a los ingresos declarados por empresas de la misma industria en condiciones iguales o similares, las autoridades fiscales aún tienen el derecho de verificar los ingresos de la transferencia de capital, y el vendedor también corre el riesgo de pagar impuestos y estar sujeto a sanciones fiscales.
2. Riesgos fiscales de la empresa del proyecto
Según el artículo 11 de la Ley del Impuesto sobre la Renta de las Empresas, al calcular la renta imponible, la depreciación de los activos fijos calculada por la empresa de conformidad con se permite la deducción. Como se mencionó anteriormente, la carga fiscal real de la empresa del proyecto se puede reducir inflando el costo total del contrato EPC, de modo que el comprador esté dispuesto a cooperar con el vendedor para hacer los arreglos correspondientes. Sin embargo, cabe señalar que, como se mencionó en el apartado anterior "Riesgos fiscales que enfrenta el vendedor en el contexto de un negocio", las autoridades tributarias tienen derecho a ajustar de manera razonable acuerdos que reduzcan su renta imponible o sus ingresos sin fines comerciales razonables, al mismo tiempo, según el artículo 38 de la Ley de Recaudación y Administración de Impuestos, si las autoridades tributarias tienen motivos para creer que un contribuyente dedicado a la producción o al negocio ha evadido obligaciones tributarias, pueden ordenarle el pago del impuesto; pagaderos en un plazo anterior al plazo fijado para el impuesto.
Por lo tanto, si la empresa del proyecto reduce el impuesto sobre la renta a pagar inflando el costo del proyecto, existe el riesgo de que las autoridades fiscales le exijan pagar impuestos y de que éstas le sancionen.
3. El comprador no puede controlar el ritmo de pago y resulta difícil garantizar la seguridad de la transacción.
Como se mencionó anteriormente, dado que el acuerdo de pago del precio del contrato EPC no está directamente relacionado con las obligaciones que el vendedor debe cumplir como cedente del capital, la empresa del proyecto debe realizar el pago del contrato EPC a tiempo según lo previsto. la condición de que el contratista ejecute el contrato normalmente El contratista paga por el proyecto, por lo que el vendedor a menudo puede cobrar los ingresos del proyecto del pago del proyecto EPC pagado por adelantado sin cumplir con las obligaciones principales del cedente del capital. En este caso, el comprador no puede controlar el ritmo de pago de la contraprestación de la transacción para incitar al vendedor a cumplir con las obligaciones correspondientes del cedente del capital, lo que tiene un gran impacto adverso en la seguridad de la transacción del comprador.
4. Si el vendedor incumple, será difícil para el comprador obtener una compensación completa en virtud del acuerdo de transferencia de capital.
La esencia de la adquisición por parte del comprador del capital social de la empresa del proyecto es mantener los activos de la central eléctrica y disfrutar de los beneficios aportados por la operación de la central eléctrica al adquirir el capital social de la empresa del proyecto. Como accionista de la empresa del proyecto, el vendedor vende el capital de la empresa del proyecto al comprador, lo que equivale a venderle los activos principales de la central eléctrica. Los derechos y obligaciones del vendedor como vendedor se reflejan en el acuerdo de transferencia de capital para la venta del capital de la empresa del proyecto. En términos generales, si el vendedor incumple el contrato durante la transacción o después de completarla (por ejemplo, las declaraciones y garantías del vendedor difieren significativamente de los hechos, o no cumple con las obligaciones acordadas, etc.), el comprador tiene la derecho a reclamar la responsabilidad del vendedor por incumplimiento de contrato basado en el acuerdo de transferencia de capital.
De acuerdo con lo establecido en el artículo 113 de la “Ley de Contratos”, si una parte incumple sus obligaciones contractuales o cumple sus obligaciones contractuales de manera inconsistente con lo pactado, causando pérdidas a la otra parte, el monto de Los daños y perjuicios serán iguales al importe de los daños causados por el incumplimiento del contrato. Las pérdidas, incluidos los beneficios que puedan obtenerse después de la ejecución del contrato, no excederán las pérdidas que la parte infractora prevé o debería prever al celebrar el contrato. contrato. En vista de la enorme diferencia entre el precio de transferencia de capital de la empresa del proyecto acordado por el comprador y el vendedor en el acuerdo de transferencia de capital y el valor real de la transacción, incluso si se exige al vendedor que devuelva el precio total de transferencia de capital, no puede hacer compensar las pérdidas reales causadas al comprador debido al incumplimiento del contrato por parte del vendedor.
5. El acuerdo de transacción violó las leyes y regulaciones pertinentes sobre licitaciones.
De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 3 de la "Ley de Licitaciones y Licitaciones", las infraestructuras a gran escala, los servicios públicos y otros proyectos relacionados con el interés público y la seguridad pública son proyectos que deben licitarse. Según el artículo 2 de los "Estándares de alcance y escala de licitación de proyectos de construcción de ingeniería", los proyectos energéticos, como la energía y las nuevas energías, son proyectos de infraestructura relacionados con los intereses públicos sociales y la seguridad pública. De acuerdo con las regulaciones anteriores, los proyectos de generación de energía nueva pertenecen al alcance de los proyectos que deben licitarse. Si el monto del contrato del proyecto alcanza los estándares especificados en el artículo 7 de los "Estándares de alcance y escala de la licitación del proyecto de construcción", se llevará a cabo la licitación. El costo de construcción de nuevos proyectos de generación de energía es alto y los precios de los contratos EPC generalmente cumplen con los estándares de licitación.
De acuerdo con las disposiciones de los artículos 32 y 43 de la "Ley de Licitaciones y Licitaciones", los licitadores no deberán confabularse con el licitador en la licitación para dañar los derechos e intereses legítimos de otros antes de que se determine el licitador ganador; , el licitador no negociará con los licitadores sobre contenidos sustanciales como precios de oferta y planes de licitación. Si el licitador o postor viola las disposiciones anteriores, de acuerdo con lo dispuesto en los artículos 53 y 55 de la "Ley de Licitaciones y Licitaciones", el licitador, el licitador y las personas responsables pertinentes podrán ser sancionados y multados por el licitador y el licitador si las hubiere; si hay colusión en la licitación, la oferta será inválida; se llevarán a cabo negociaciones sustanciales antes de que se determine el postor ganador. Si dicho comportamiento afecta el resultado de ganar la oferta, la oferta ganadora no será válida.
Sin embargo, el acuerdo de transferencia de la prima de transferencia de capital mediante el aumento del precio del contrato EPC requiere la cooperación del contratista EPC, por lo que la empresa del proyecto debe negociar con el contratista EPC antes de determinar el postor ganador, y con ese contratista específico Confirme el monto de la prima y el método de transferencia. Se sospecha que estos comportamientos violan las regulaciones pertinentes sobre licitación y licitación. Por ejemplo, el licitador y el postor no pueden coludir en la licitación y no pueden negociar el precio de la oferta, el plan de licitación y otros contenidos sustanciales antes de determinar el postor ganador. . Los contratistas EPC, las empresas de proyectos y su personal responsable corren el riesgo de ser sancionados, lo que también puede dar lugar a ofertas no válidas.