¿Cómo se puede denominar el problema de la identificación en el derecho internacional privado?
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Si se compara el proceso de selección y aplicación del juicio legal con el viaje por mar del héroe épico Manierau, entonces el propósito de la identificación es buscar oráculos para determinar y explorar las posibilidades aplicables. derecho
1. Mito y derecho: cuestiones de identidad y perspectiva de imagen en juicios civiles y mercantiles relacionados con el extranjero
En el cuarto volumen de "La Odisea", Homero Para provocar lo incierto Destino de Odiseo, se narra la memoria del rey Menelios de Esparta, similar al cerebro de Troya, quien no pudo encontrar el camino de regreso a su ciudad natal y quedó atrapado en el mar sin saberlo. Muchos años después, se encontró con un mar. La doncella Idosia en Faros conocía su situación, la instó a pensar y dijo que sólo atrapando a su padre Proteo podría entender la razón de estar atrapada. Según su plan, Manielao y sus compañeros capturaron al viejo Poseidón. , obligándolo a revelar su verdadero rostro después de varios cambios, resolviendo su confusión y revelando el destino de todos.
Los filósofos creen que “la mitología griega misma contiene infinitos significados y símbolos que expresan todas las ideas. ”
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De hecho, el dilema de Manielao es también el dilema del juez. El camino para elegir la ley aplicable a menudo no es sencillo y diferentes puntos de partida pueden conducir a diferentes finales. . El nuevo juicio de la disputa entre American President Line Company y Feida Electric Co., Ltd., Feili Company y Great Wall Company
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Por ejemplo, este. Es un caso poco común. La aplicación de la ley en casos comerciales relacionados con el extranjero en primera instancia, apelación y nuevo juicio es bastante diferente. La razón es que la naturaleza de la disputa es diferente, especialmente si el conocimiento de embarque registrado es un documento de. título de propiedad.
Al igual que Maniero, basándose en las sugerencias duales de Poseidón y su hija, en el proceso de identificación de un caso típico relacionado con el extranjero, el juez debe utilizar ciertas bases de identificación para clasificar los objetos identificados, determinando así las reglas de conflicto, y luego utiliza las reglas de conflicto para determinar la ley aplicable. La base para la determinación puede ser la ley del tribunal o la ley extranjera, y hay tres objetos, a saber, los hechos del caso, las normas básicas (. que pueden superponerse o cruzarse con la base de determinación y la ley aplicable), y las reglas en conflicto después de confirmar los hechos a través de las reglas de prueba del tribunal, el juez no puede examinar directamente su correspondencia con las normas básicas (pero existen situaciones previas o simultáneas en la práctica). ), pero primero debe determinar las reglas del conflicto para elegir la ley aplicable. En la superficie, lo que el juez examina es la conexión entre los hechos y las reglas del conflicto entre objetos, pero en un nivel más esencial, clasifica los hechos basándose en. ciertas normas básicas y establece correspondencia entre hechos y objetos vinculados a las reglas de conflicto del tribunal
Debido a muchos factores inciertos, la identificación de casos relacionados con el extranjero es un punto difícil en el juicio. El análisis de imágenes míticas puede ayudar a resolver estos problemas.
2. Ilusión y realidad: reconocimiento de las características del pensamiento cognitivo y los conflictos y sesgos cognitivos.
Los cambios de Poseidón son un símbolo del agua. fluidez y reflejo, así como el agua refleja constantemente el agua en el proceso de identificación de leyes de conflicto. La forma del vigilante es la misma, los hechos y las reglas (diferentes de los casos nacionales, pueden depender de la determinación de la ley extranjera, la determinación de la ley aplicable). , etc.), es decir, lo que entra en el ámbito de la percepción puede ser diferente, y la caracterización reflejará constantemente la nueva comprensión del reconocedor, por lo tanto, su pensamiento es continuo, repetitivo, escalonado y específico de la etapa
(1) Controversia sobre la base de la identificación y su posible ampliación
Existe una distinción entre derecho internacional privado y derecho sustantivo cuando la norma básica es el derecho interno, como en un tribunal de justicia, o cuando la norma básica es el derecho extranjero, si las normas de derecho extranjero se caracterizan o clasifican de manera diferente en el sistema jurídico del foro que el sistema jurídico al que pertenecen, o no existen reglas iguales o similares en el derecho local del tribunal, se producirá un conflicto de identificación.
El artículo 8 de la "Ley de Aplicación de las Leyes en Relaciones Civiles con el Extranjero" (en adelante, la "Ley Aplicable") estipula claramente: “La calificación de las relaciones civiles con el extranjero se regirá por la ley del lugar donde esté situado el tribunal. "Establecer la base para la identificación en la legislación, "la ley del foro", puede ayudar a poner fin a la confusión en la práctica. Sin embargo, la experiencia judicial alemana muestra que entre los tres tipos de conflictos de identificación, las "lagunas en el derecho sustantivo interno" y las "lagunas en el derecho interno y "Derecho privado internacional". Los conflictos causados por "diferencias con el sistema de derecho sustantivo" no pueden ser manejados adecuadamente por la teoría del derecho local del tribunal.
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Por lo tanto, en la práctica, el derecho aplicable teoría del derecho y La disputa entre la teoría de la lex fori ha estado sucediendo durante mucho tiempo, y han surgido muchas teorías híbridas entre las dos. La teoría del derecho aplicable requiere que la ley aplicable utilizada para resolver la disputa también sea la base para la clasificación. los hechos controvertidos Hu cree que "estudiar la aplicabilidad del derecho extranjero sin considerar su clasificación es no tratar el derecho extranjero según sus verdaderas características".
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Aunque existen contradicciones lógicas en esta teoría (la cualitatividad es el requisito previo para determinar la ley aplicable, ¿por qué la ley aplicable es el requisito previo para la determinación cualitativa?), también tiene su realidad.
En vista de que la comprensión es un proceso de pensamiento continuo, en constante cambio y profundización, al examinar las leyes que pueden aplicarse en la práctica, debe existir la posibilidad y la racionalidad de comparaciones cualitativas y repetidas. El caso de Royalton parece ser un ejemplo. Otro ejemplo es el "Caso de apelación de la disputa por la propiedad de marcas entre Guangdong Light Industrial Products Import and Export Group Corporation y TMT Trading Co., Ltd."
[6], la Corte Suprema reconoció este caso como un Confianza ante la ausencia de una ley de confianza en nuestro país La relación se acerca más a la teoría de la identificación en el derecho comparado.
La ley aplicable no estipula excepciones para la base de determinación y excluye completamente la teoría del derecho aplicable, la jurisprudencia analítica y la teoría del derecho comparado, la teoría de la identificación de casos, la teoría de la identificación de funciones, el método de identificación de segmentación, el método de compromiso y la política. -Análisis basado en estándares adecuados.
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La posibilidad de utilizarlo como base cualitativa para juicios civiles relacionados con el extranjero es algo arbitraria, o puede ir por detrás de la tendencia de la legislación internacional.
(B) La etapa de determinación de la controversia y su posible ampliación
1. Identificación secundaria después de determinar la ley aplicable
La identificación secundaria es relativa a la primaria. identificación En lo que respecta a la identificación, la identificación principal se produce después de la elección de la ley aplicable. La tasación de primer nivel se realizará de conformidad con la ley del foro, y la tasación de segundo nivel se realizará de conformidad con la ley aplicable elegida. Aunque la visión dominante no niega el fenómeno de los reconocimientos secundarios o múltiples, generalmente no reconoce los reconocimientos secundarios. Nussbaum lo critica porque "sólo aumenta la confusión, ya que el concepto de interpretar el derecho extranjero a la luz del derecho extranjero es completamente diferente de su identificación en la elección de la ley. En esta etapa, no hay ningún conflicto de identidad".
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Sin embargo, el debate tradicional sobre la "identificación secundaria" no tiene en cuenta la posibilidad y el impacto de disposiciones uniformes sobre identificación en los tratados internacionales.
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En 2009, la Convención de las Naciones Unidas sobre el Contrato de Transporte Internacional de Mercancías Total o Parcialmente Marítimo (Reglas de Rotterdam) estipuló por primera vez la "identidad de del porteador" en forma de convenio sobre derecho sustantivo uniforme. Se establecen disposiciones especiales para la "Identificación" y la "Identificación de la Parte que controla las mercancías", cuyas disposiciones no serán retenidas por los Estados miembros.
Suponiendo que el tribunal determina el caso basándose en el derecho sustantivo local, las reglas de conflicto dirigen las Reglas de Rotterdam como ley aplicable. En este momento, si el país al que pertenece el tribunal es un Estado miembro de la Convención, el tribunal deberá hacer una segunda determinación de conformidad con la Convención si no tiene obligación como Estado miembro, a fin de aplicarla de manera plena y precisa; la Convención, si no existe preservación del Orden público o disposiciones internas de obligado cumplimiento.
[10], la legitimidad jurídica aún requiere una segunda determinación basada en la Convención para determinar si la Convención se aplica.
En este momento, la valoración secundaria no sólo resuelve el problema de interpretación, sino que también implica la elección de la ley aplicable. En particular, cuando las disposiciones sobre la identidad del porteador de las Reglas de Rotterdam entren en conflicto con las del derecho del foro, la identificación conforme al derecho interno entrará en conflicto con la identificación conforme a los convenios internacionales.
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El Convenio no prevé la responsabilidad jurídica de los no transportistas. Si las partes no cumplen con los requisitos de su transportista definido después de la segunda identificación, es posible que el Convenio no se aplique y el tribunal se enfrentará nuevamente a la cuestión de la elección de la ley.
La tasación secundaria también refleja la realidad de la tasación basada en la "teoría del derecho aplicable". Reconocido o no, la exploración del sistema de identificación estipulado en los tratados internacionales se ha convertido en el terreno para la germinación del fenómeno de la identificación secundaria. Si China se unirá a las Reglas de Rotterdam en el futuro, es necesario tomar precauciones y aclarar si la ley aplicable del Artículo 8 es obligatoria o de orden público y buenas costumbres, o debería modificarse de acuerdo con las siguientes sugerencias.
2. Identificación en la etapa de determinación de la jurisdicción
Los críticos creen que la identificación “no está directamente relacionada con la jurisdicción contenciosa” porque “la determinación de la jurisdicción se basa primero en factores humanos (principalmente). el lugar de residencia del demandado) más que la naturaleza del caso específico", en este momento "no es necesario caracterizar el caso", pero también reconoce que "el tribunal sí necesita caracterizar el caso al decidir si existe jurisdicción especial"
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De hecho, cuando el acusado no tiene residencia en China y es necesario determinar la jurisdicción especial, generalmente no es necesario determinar la naturaleza , porque no importa qué tipo de disputa sobre derechos de propiedad sea, siempre que el objeto de la demanda, el lugar donde el demandado puede embargar la propiedad y el demandado Si la oficina de representación está domiciliada en China, los tribunales pueden ejercer jurisdicción. (Artículo 265 de la Ley de Enjuiciamiento Civil)
Pero en otros casos, cuando la acción por infracción se superponga a la acción por incumplimiento de contrato, se aplicarán las disposiciones de jurisdicción geográfica especial y las disposiciones de jurisdicción de los tratados internacionales de los que mi país es parte. Es necesario aplicar un partido, aún debe determinarse.
Además, los casos relacionados con el extranjero a menudo involucran acuerdos o cláusulas de arbitraje, como en el caso de China National Technology Import and Export Corporation contra Swiss Industrial Resources Corporation.
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Y "Jiangsu Material Group Light Industry Textile Company contra (Hong Kong) Yuyi Group Co., Ltd., Canadá Prince Development Co., Ltd."
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El objetivo principal de definir disputas es resolver conflictos jurisdiccionales entre litigio y arbitraje.
La investigación empírica también señala que las objeciones jurisdiccionales se concentran más en juicios civiles y comerciales relacionados con el extranjero, especialmente por motivos de acuerdo de arbitraje y jurisdicción territorial inadecuada.
De hecho, para que un país extranjero reconozca y ejecute la sentencia civil de nuestro país, el tribunal extranjero debe examinar primero si la jurisdicción del tribunal de nuestro país es consistente con su naturaleza.
(3) Identificar conflictos y desviaciones y explorar soluciones.
En la mitología, el protagonista sólo dice la verdad cuando está verdaderamente atado. Su verdadera naturaleza es el resultado de una percepción correcta, consistente con hechos y leyes. Sin embargo, antes de que finalice el proceso de identificación permitido por el derecho procesal, lo que el juez capta a través del análisis cualitativo puede ser sólo una ilusión.
1. Identificar cuestiones conflictivas
Identificar que el conflicto se origina en un conflicto legal. Los conflictos legales son principalmente cuestiones objetivas y no pueden resolverse por completo. Sin embargo, para evitar un estancamiento judicial, se debe establecer el "principio excepcional" para identificar el fundamento al modificar la ley aplicable, y aprender de la "Ley Modelo sobre Derecho Internacional Privado" de mi país que "si no se puede resolver adecuadamente de acuerdo con la ley del foro, podrá resolverse con referencia a la ley que se elija aplicar." "o la ley búlgara, "Si los sistemas o conceptos jurídicos pertinentes no existen en la ley del foro, y no pueden ser determinado después de la interpretación de acuerdo con la ley del foro, el derecho extranjero que establece estos sistemas o conceptos jurídicos debe tenerse en cuenta al identificar los factores internacionales y las diversas características del derecho internacional privado en las relaciones jurídicas ajustadas.
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2. Identificar problemas de sesgo
Identificar sesgo. A diferencia del conflicto de identidad, es una cuestión subjetiva que incluye "errores" o "errores". El error es un error relativo, "debido a la diferente comprensión del tribunal o juez de la naturaleza de los hechos relevantes en las diferentes etapas del litigio. La razón fundamental es que la autoridad de revisión en las diferentes etapas es diferente, las pruebas son diferentes y las pruebas son diferentes". La base para la determinación es diferente y el manejo del caso es diferente. Las personas tienen diferentes niveles de conciencia. Sin embargo, un error de determinación "no conduce necesariamente a un error en la aplicación de la ley ni a un error de juicio".
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En comparación con los conflictos de determinación, la cuestión del sesgo de determinación en la práctica judicial de mi país puede ser más digna de atención. Es necesario romper las limitaciones de la teoría, reconocer el fenómeno de la identidad más allá de la etapa de aplicación de las normas de conflicto y responder con el derecho procesal civil. Sólo así se podrán eliminar y remediar los errores.
Se recomienda rastrear la preiniciación cualitativa hasta el momento de la presentación del expediente. Como cuestión de procedimiento, la base para la determinación sólo puede ser la ley del tribunal. Una vez determinado, el tribunal debe tratar de ser consistente, pero hay errores en la determinación de la etapa de competencia y en la etapa de elección de ley. Para disputas que han sido aceptadas, si el error no afecta la base de jurisdicción, el tribunal puede continuar ejerciendo jurisdicción; si el error hace que la base de jurisdicción cambie y las partes plantean objeciones a la jurisdicción, el tribunal suspenderá la jurisdicción; .
3. Soledad y compañerismo: Autoritarismo judicial y litigantismo en el proceso de tasación.
Hay una gran diferencia entre los vagabundeos marinos de Manielao y Odiseo, es decir, él siempre ha estado juntos, pero a este último muchas veces Dios lo mantiene deliberadamente separado. Quizás por eso el viaje de regreso de Odiseo fue tan largo. Manielao siguió el consejo del haenyeo e invitó a sus compañeros a participar en la trampa. Entonces, para evitar desviaciones en la determinación, ¿deben los jueces prestar atención al papel de las partes?
(A) Determinación de reclamos en competencia
Los reclamos concurrentes se refieren a un hecho de la vida que cumple con múltiples requisitos legales, lo que resulta en múltiples reclamos, y estos reclamos tienen un solo propósito.
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La disposición más típica en mi país que reconoce reclamaciones en competencia es el artículo 122 de la Ley de Contratos de 1999.
Las "Disposiciones sobre las causas de los casos civiles" de 2008 (en adelante, las "Disposiciones sobre las causas de la acción") enfatizan: "En el caso de reclamaciones concurrentes, el tribunal popular se basará en la derecho de reclamación que las partes optan por ejercer independientemente y la naturaleza de la relación jurídica entre las partes, determinan la causa de acción correspondiente." Esto establece el principio de confrontación. Sin embargo, algunas personas creen que reconocer reclamaciones contrapuestas viola el principio de "tú me das los hechos y yo te doy la ley". Como país de derecho civil, los jueces no deberían estar obligados por las opiniones jurídicas planteadas por las partes.
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Las "relaciones civiles con el exterior" del artículo 8 de la Ley Rector generalmente se consideran referidas a la materia o causa de la acción, que puede denominarse "relaciones civiles relacionadas con el exterior" en el contexto de nuestro país.
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El "objeto de contacto" de las normas de conflicto de mi país no se corresponde directamente con la "causa de acción" estipulada en la causa de acción. En la teoría del derecho internacional privado, el reconocimiento es el acto de un juez que ejerce de oficio el poder público con el fin de aplicar normas en conflicto. La causa de la acción debe determinarse en función del derecho de reclamación elegido por las partes. Esto no significa que en los juicios civiles relacionados con el extranjero, la persona de contacto deba determinarse en función de la elección de las partes, especialmente cuando se trata de la elección de la persona de contacto. partidos no está claro.
A juzgar por la práctica anterior, los tribunales chinos parecen inclinados a tomar decisiones basadas en su autoridad. Tomemos como ejemplo el "Caso de compensación por daños en el transporte de pasajeros de la aerolínea internacional Lu Hong contra United Airlines"
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(Caso Lu Hong), las solicitudes anteriores y posteriores del demandante fueron: No se especificó la base del derecho, pero a juzgar por el alcance de la solicitud de reparación del demandante, la solicitud original se basó en el incumplimiento del contrato y la solicitud de cambio debe considerarse basada en una infracción porque incluía "daños mentales". El juez determinó que se trataba de una infracción de oficio. Lamentablemente, a pesar de la caracterización de las partes, las reglas de conflicto aplicadas por el juez fueron ilógicas. En ese momento, la ley china no estipulaba que las disputas por infracción pudieran seleccionarse unánimemente como la ley aplicable, por lo que se debía aplicar la ley del lugar donde ocurrió la infracción, es decir, la ley japonesa (Japón también es miembro de las dos convenciones). ). Sin embargo, el juez aplicó directamente los dos convenios basándose en las reglas de conflicto del derecho contractual.
Si bien la ley aplicable es, en última instancia, correcta, las reglas de conflicto son incorrectas.
(2) Identificación cuando no existan reclamaciones concurrentes.
En ausencia de reclamos en competencia, no importa qué causa de acción elija el demandante, el tribunal tiene el poder de decisión final para determinar la naturaleza de acuerdo con su autoridad, y la naturaleza debe ser única. Sin embargo, cuando las partes están de acuerdo sobre la naturaleza del caso, nuestros tribunales parecen respetarlo. Por ejemplo, la razón superficial por la que la Corte Suprema caracterizó el caso de la Compañía Meilun como una disputa contractual fue que "ambas partes no tienen objeciones y deben ser reconocidas".
Cabe señalar también que en los primeros años, el Tribunal Supremo adoptó un estándar único (infracción) para la caracterización de las mercancías liberadas sin conocimiento de embarque, que excluía la posibilidad de competencia. Sin embargo, después del caso Meilun Company, la empresa cambió su posición en la Interpretación Fa [2009] No. 1, que estipulaba en el artículo 3: “El titular del conocimiento de embarque original puede exigir que el transportista asuma la responsabilidad por incumplimiento de contrato o responsabilidad extracontractual.” De esta manera, la teoría de naturaleza única del conocimiento de embarque previamente reconocida se ha convertido en una teoría de naturaleza dual, y las partes tienen derecho a elegir.
(3) Ideas preliminares para conciliar conflictos
En el caso de reclamaciones en competencia, el tribunal debe respetar la elección de las partes de la causa de la acción y determinar las reglas de conflicto aplicables con base en la causa de acción elegida por las partes Sin embargo, el tribunal puede ejercer su poder de interpretación antes de que las partes hagan una elección e informarles de los derechos y consecuencias relevantes de la elección, especialmente cuando la elección de las partes no está clara, a menos que el caso. se conoce sobre el fondo, el tribunal considerará que no hay reclamaciones de derechos concurrentes.
4. Hogar y tierra bendita: Complejo de nostalgia que incide en la orientación identitaria y las formas de superarla.
Cuando el oráculo le dijo que regresara a Egipto para ofrecer sacrificios a Dios, no quiso volver a cruzar el mar de niebla y tormenta. Este sentimiento familiar también existe en los juicios relacionados con el extranjero, es decir, la tendencia a aplicar las leyes judiciales tanto como sea posible. Además del sistema de preservación del orden público y las buenas costumbres, las leyes directamente aplicables y la imposibilidad de identificar leyes extranjeras, la identificación inadecuada es también una de las herramientas para excluir la aplicación de leyes extranjeras. La determinación se basa en la ley local del tribunal y la ley aplicable tiene disposiciones claras al respecto. Sin embargo, para elegir la ley del foro como ley aplicable, es una tendencia errónea ignorar deliberadamente la caracterización, la caracterización vaga, la caracterización selectiva y distorsionar la caracterización.
(1) Razones de la nostalgia
1. Confusión de leyes de conflicto
Las reglas de conflicto carecen de estabilidad, claridad y previsibilidad. Cardozo cree que el conflicto de leyes es "la parte más problemática de la ley" y cuando los jueces deciden casos relacionados con el extranjero, "la lógica es más despiadada y se ignora el propósito final".
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2. La racionalidad limitada de los jueces
Los jueces tienen un miedo instintivo y un alejamiento de las leyes extranjeras, pero tienen una afinidad natural por las leyes locales.
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Aunque la calidad profesional general de los jueces que conocen de casos relacionados con el extranjero es superior a la de los jueces que conocen de casos puramente nacionales, su conocimiento jurídico está inevitablemente marcado por características específicas. leyes nacionales, sin una formación sistemática en métodos de resolución de casos relacionados con el extranjero, es difícil dominar y aplicar con soltura el derecho internacional privado en la práctica.
3. Mejora integral de la demanda de servicios
Ante la creciente demanda de servicios judiciales, a los jueces les resulta difícil disponer de tiempo suficiente para pensar, e incluso muchas veces llegan a sacar conclusiones sobre los mismos. Proceso de evaluación basado en la intuición. Querer o no poder formar palabras. Con la mejora de los niveles del servicio judicial y la diversidad y heterogeneidad moral provocadas por la diferenciación social, los árbitros también enfrentan más controversias. Según el sistema de evaluación judicial y social existente, la aplicación de leyes extranjeras aumentará el riesgo de adjudicación, pero la aplicación vaga de las leyes chinas es una opción más segura.
4. Cuellos de botella institucionales en la interpretación de las leyes por parte de los jueces
Las tareas de los jueces en nuestro país se limitan a aplicar la ley. No tienen poder para interpretar o formular leyes. Los jueces intentan resolver disputas mediante sentencias, no estableciendo reglas. El tribunal no tiene ningún incentivo para argumentar plenamente el caso. Si no hay argumentos, también se pueden sacar conclusiones precipitadas sin investigar. ¿por qué no? Una vez que un juez se acostumbra a aflojar o abandonar sus esfuerzos, su confianza en el árbitro será cuestionable.
(2) El camino para superar la nostalgia
El oráculo señaló que Manielao está destinado a ir al Paraíso, y su ciudad natal no es el final de su viaje. Por tanto, regresar a Egipto para ofrecer sacrificios es una metáfora que le exige hacer concesiones y sacrificios, además de quedarse a pensar. Los jueces deben tener presente que la ley del foro no es el fin de la exploración. El largo viaje y la estancia adecuada son todo para encontrar la ley final aplicable. Incluso si la ley aplicable es la ley del lugar, incluso si la patria se convierte en una tierra bendita, sigue siendo una patria de errancia y sublimación.
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