¿Cuáles son los riesgos legales involucrados en la planificación financiera de fusiones y adquisiciones?
(1) Riesgo del sujeto
En pocas palabras, los sujetos involucrados en las relaciones legales de fusiones y adquisiciones a menudo parecen ser ambas partes, pero la identificación de ambas partes no es tan simple.
Generalmente, las fusiones y adquisiciones de capital deben ser el cedente y el cesionario del capital. Sin embargo, en la práctica de fusiones y adquisiciones, muchas fusiones y adquisiciones de acciones son firmadas por los controladores reales de ambas partes. Por lo general, los controladores reales primero firman un acuerdo marco y luego implementan gradualmente el acuerdo detallado, que es firmado por ambas partes. en un sentido jurídico.
Entonces, en esta serie de contratos de transacción, la forma de organizar la relación jurídica entre las partes para satisfacer no solo las necesidades de la práctica sino también los requisitos de los efectos legales requiere acuerdos razonables para diferentes casos de fusiones y adquisiciones.
En cuanto a la disposición de las entidades de transacción, sigue siendo el estado del contrato de la empresa objetivo. Desde una perspectiva jurídica únicamente, parece que la empresa objetivo no debería ser objeto de transacción. Sin embargo, teniendo en cuenta las obligaciones de divulgación de información de diligencia debida y la ampliación de las entidades responsables cuando la fusión fracasa o finaliza, la empresa objetivo puede serlo. considerado como parte en el contrato de transacción.
Pero en la práctica, la "broma legal" de que el contrato de fusión y adquisición de acciones no se firma con los accionistas sino sólo con la empresa objetivo no es un caso aislado. Un líder del tribunal incluso le dijo al autor que este método de firma fue aprobado por su presidente principal.
(2) Riesgo legal de asimetría de información
El riesgo legal de asimetría de información significa que durante el proceso de fusiones y adquisiciones, puede haber serias diferencias de entendimiento entre el adquirente y los accionistas de la empresa objetivo y Asimetría en la gestión, que traerá incertidumbres en la responsabilidad legal de las fusiones y adquisiciones
(3) Riesgos legales de las decisiones de fusiones y adquisiciones
En la práctica, el principal método de fusiones y adquisiciones de empresas chinas. es Adquisiciones de capital y adquisiciones de activos. La adquisición de capital se refiere a la adquisición de todo o parte del capital social de los accionistas de la empresa objetivo como objetivo de adquisición. Después de adquirir los derechos musculares, el adquirente se convierte en el accionista mayoritario de la empresa objetivo, y las deudas originales de la empresa objetivo aún corren a cargo de la empresa objetivo. Sin embargo, dado que la deuda original de la empresa objetivo tiene un mayor impacto en los ingresos de los nuevos accionistas y la deuda contingente de la empresa objetivo suele ser impredecible durante el proceso de adquisición, las adquisiciones de capital implican ciertos riesgos de deuda. La adquisición basada en activos se refiere al acto jurídico civil en el que el adquirente adquiere todo o parte de los activos de la empresa objetivo a cambio de una tarifa. El objeto de la adquisición de activos son los activos específicos de la empresa objetivo y generalmente no incluyen los pasivos de la empresa. Por lo tanto, siempre que el adquirente preste atención a los derechos y deudas del activo en sí, básicamente puede controlar el riesgo de adquisición.
(4) Riesgo de confidencialidad
Las transacciones de fusiones y adquisiciones suelen tener requisitos de confidencialidad desde el principio. No solo es necesario mantener la confidencialidad de los datos y la información de la transacción, sino también de la transacción en sí y de su verdadera identidad. del objeto de la transacción también deben mantenerse confidenciales.
La cláusula de obligación de confidencialidad no sólo es una parte importante del acuerdo marco, sino también una cláusula necesaria del acuerdo formal.
(5) Due diligence de riesgos
La due diligence es la parte más importante antes de fusiones y adquisiciones. Por un lado, la debida diligencia no puede descubrir todos los problemas, especialmente los obstáculos a las fusiones y adquisiciones, los riesgos contingentes y las deudas y pasivos ocultos. Por otro lado, es extremadamente peligroso ignorar la debida diligencia simplemente diseñando un sistema de reclamaciones. La diligencia debida debe considerarse racionalmente. Aunque es imposible agotar todas las cuestiones y riesgos, es extremadamente importante evaluarlos y captarlos. Sólo sobre la base de una debida diligencia total podemos emitir juicios comerciales correctos.
La debida diligencia requiere que la empresa objetivo y la contraparte revelen información completa sobre las deudas, pasivos y riesgos involucrados en la transacción, así como información completa sobre activos, finanzas, disputas, gobierno corporativo y asuntos laborales. , etc. En base al proyecto específico, escanear los riesgos en esta información y diseñar un plan de control.
2. Riesgos legales durante la etapa de implementación de fusiones y adquisiciones.
Una vez determinado el modelo de fusiones y adquisiciones empresariales, la parte adquirente y la parte adquirida entran en la etapa de implementación de fusiones y adquisiciones. Durante el proceso de implementación de fusiones y adquisiciones, ambas partes protegen la seguridad de la transacción mediante la formulación de acuerdos estrictos de fusiones y adquisiciones y garantizan el buen desarrollo de las fusiones y adquisiciones mediante la organización razonable de métodos de financiación;
(1) Riesgos legales de las transacciones de fusiones y adquisiciones
El "Acuerdo de fusiones y adquisiciones" es la expresión legal de las transacciones de fusiones y adquisiciones. Los términos estrictos del "Acuerdo de fusiones y adquisiciones" tienen como objetivo prevenir activamente varios. riesgos legales conocidos y desconocidos garantía importante. El "Acuerdo de fusiones y adquisiciones" debe establecer cláusulas de representación y garantía para permitir a la parte adquirida hacer declaraciones verdaderas y detalladas sobre cualquier información relacionada con las fusiones y adquisiciones de la empresa objetivo, y aclarar las consecuencias legales de declaraciones falsas para garantizar la seguridad de la transacción.
(2) Riesgos legales de la financiación de fusiones y adquisiciones
En circunstancias normales, es difícil para el adquirente completar el proceso de fusiones y adquisiciones utilizando sus propios fondos. A menudo se requiere una gran cantidad de fondos. El método de financiación adoptado por la parte durante el proceso de financiación dará lugar a cambios en su propia estructura financiera, lo que puede generar riesgos financieros u operativos. Una de las claves del éxito de las fusiones y adquisiciones corporativas es si la parte adquirente puede utilizar canales de financiación internos y externos para recaudar fondos a tiempo y en su totalidad, es decir, si la empresa tiene capacidad de financiación.
(3) Riesgo financiero
A. Riesgo de integridad de los datos financieros.
Dado que la información financiera pertenece a la empresa objetivo, los antiguos accionistas a menudo están preocupados por los factores "desfavorables" contenidos en la información financiera y, a menudo, ocultan o incluso destruyen cierta información financiera, lo que resulta en información financiera y archivos financieros incompletos, lo que puede resultar en la empresa objetivo es castigada.
B. Riesgos en informes de auditoría y notas a los estados financieros. El informe de auditoría es una revisión de las finanzas de la empresa por parte de un tercero y, a menudo, revela algunos asuntos de riesgo, mientras que las notas a los estados financieros suelen ser asuntos financieros que requieren atención. Esta información, especialmente las opiniones calificadas y los asuntos enfatizados, contendrá información sobre. las deficiencias financieras de la empresa objetivo.
C. Determinación de la atribución de beneficios. Si la transacción de fusiones y adquisiciones involucra a una empresa que cotiza en bolsa, existe el problema de definir el nodo de atribución de ganancias. Este acuerdo de adquisición de derechos está relacionado con el desempeño de la empresa que cotiza en bolsa.
D. Riesgos de eventos futuros. Dado que las transacciones de fusiones y adquisiciones durarán un período de tiempo y la empresa objetivo generalmente no puede detener las operaciones y esperar a que se complete la fusión, los informes de auditoría y los informes de evaluación basados en las transacciones entre las dos partes se basan en una fecha base tentativa. y la duración desde la fecha base hasta la fecha de entrega real es incierta. Es necesario aclarar cómo se ajustan los asuntos durante este período y cómo se soportan o disfrutan las ganancias y pérdidas operativas.
E. Riesgo de pago de precios. El pago del precio de la transacción debe organizarse razonablemente de acuerdo con la estructura de la transacción específica, y se debe considerar el control de nodo correspondiente y el control de riesgo. El saldo debe pagarse después de un cierto período de tiempo después de que se completa la transacción para evitar la liberación. de riesgos después del parto.
(4) Riesgos de entrega de capital
Según las diferentes empresas objetivo, los requisitos para la entrega de capital y las autoridades competentes son diferentes, y los procedimientos para manejar la entrega de capital y los cambios que se deben manejar al mismo tiempo también son diferentes. Algunas entregas de capital requieren aprobación previa (como las empresas con inversión extranjera) y otras requieren procedimientos de certificación. Se debe prestar especial atención a los requisitos especiales de diversas normas jurídicas especiales para evitar deficiencias de procedimiento o de eficacia.
(5) Riesgo de traspaso de la empresa
La transferencia de capital es solo un requisito previo para el control real de la empresa objetivo y no significa el control real de la empresa. El traspaso de la empresa, incluido el traspaso legal (cambio de varias instituciones, cambio de licencias correspondientes, etc.) y el traspaso en tiempo real, es el nivel real de control de la empresa. Estas transmisiones podrán efectuarse antes, después o durante la entrega de las acciones.
En el traspaso de la empresa, por un lado, debemos prestar atención al traspaso sin problemas de la empresa objetivo, por otro lado, debemos mejorar varios procedimientos de traspaso, formular documentos de traspaso completos, aclarar responsabilidades, y preservar la evidencia.
Antes de la transferencia de una empresa, suelen existir acuerdos transitorios para reflejar los * * * acuerdos de gestión de las partes de la transacción y evitar el riesgo de cambios en la empresa objetivo bajo control unilateral.
3. Riesgos legales en la etapa de integración post-fusión.
Después de las fusiones y adquisiciones, es necesario integrar las finanzas, los activos, el negocio, la estructura de gobierno corporativo, los recursos humanos, la cultura, el modelo de gestión y la organización de la empresa objetivo. El plan de integración puede involucrar estrategia, planificación financiera, procesamiento de créditos y deudas, canales de suministro y comercialización, gobierno corporativo y sistemas de control interno, recursos humanos, estructura organizacional, modelos de gestión, derechos de propiedad intelectual, cultura corporativa, marketing y muchas otras cuestiones.
(1) Riesgos legales de la integración financiera
Las fusiones y adquisiciones de empresas, como cualquier otra forma de competencia empresarial, no pueden separarse del capital y deben tener excelentes capacidades de seguimiento financiero. La integración financiera es el contenido central y el vínculo importante en las fusiones, adquisiciones, reorganizaciones e integraciones corporativas. No solo está relacionado con si las intenciones estratégicas de las fusiones y adquisiciones pueden realizarse, sino también con si la parte adquirente puede controlar efectivamente a la parte adquirida. . La integración financiera implica la conexión y el ajuste de la gestión financiera. El contenido relevante de la integración financiera debe resolverse de acuerdo con las características de las fusiones y adquisiciones para lograr con éxito el propósito de la integración financiera. Si se adopta el método de gestión unificado del personal financiero; políticas contables corporativas y sistemas contables unificados e implementación de sistemas financieros como estados financieros consolidados.
(2) Riesgos legales de la integración de activos
Después de fusiones y adquisiciones, a través de la integración de activos, se pueden desinvertir negocios no esenciales, se pueden enajenar activos improductivos y activos excelentes. Se puede reorganizar y mejorar la calidad y eficiencia de las operaciones de activos. Hacer que la organización empresarial sea más perfecta, el capital más abundante, el índice de endeudamiento más razonable, las finanzas más sólidas y los costos de producción más bajos. La integración de activos empresariales incluye la integración de activos tangibles y activos intangibles. La integración de los activos tangibles corporativos incluye el uso de activos buenos y la limpieza y enajenación de activos improductivos. La limpieza y eliminación de deudas incobrables e inversiones morosas es un complemento importante para mejorar la eficiencia de las operaciones de activos y es un medio importante para evitar riesgos y cortar de raíz los problemas después de fusiones y adquisiciones corporativas. La integración de los activos intangibles corporativos también es una cuestión que no puede ignorarse en las fusiones y adquisiciones corporativas. Debemos prestar total atención a la integración de activos intangibles para evitar riesgos legales causados por la pérdida y el uso inadecuado de activos intangibles.
(3) Riesgos legales de la integración empresarial
Tras la fusión, la empresa objetivo debe renunciar, fusionarse o incrementar algunas actividades comerciales según las necesidades reales. En la integración empresarial, generalmente están involucrados riesgos legales como el mantenimiento de la relación con el cliente, el desarrollo del mercado y el desarrollo diversificado. Después de las fusiones y adquisiciones, debemos prestar atención al mantenimiento de las relaciones originales con los clientes, tomar medidas activas de mantenimiento de los clientes y prestar atención a la integración del marketing, incluidos los métodos, estrategias, planes y tareas de marketing para evitar que se reduzcan la participación de mercado o las ventajas originales de la empresa; Conectamos la producción, las ventas y el marketing y otros vínculos relacionados, nos centramos en las relaciones existentes con los clientes y el mantenimiento de la cadena de suministro para reducir eficazmente los riesgos legales del desarrollo diversificado.
4. Riesgos legales de proyectos especiales de fusiones y adquisiciones
Además del análisis de riesgos mencionado anteriormente basado en proyectos generales de fusiones y adquisiciones, los proyectos especiales de fusiones y adquisiciones tienen riesgos legales especiales debido a regulaciones legales especiales. Estos proyectos especiales de fusiones y adquisiciones El control de riesgos de los proyectos de fusiones y adquisiciones puede ser su propio sistema y debe estudiarse por separado.
Estos proyectos especiales incluyen principalmente:
(1) Fusiones y adquisiciones extranjeras
Las regulaciones legales de China sobre fusiones y adquisiciones extranjeras también se ajustan constantemente de acuerdo con la política de inversión extranjera de China. Es necesario prestar atención no sólo a los procedimientos específicos y requisitos especiales estipulados en la Orden No. 10, sino también a otras regulaciones relevantes, como la política de acceso a la inversión extranjera, la política de aprobación de la inversión extranjera, el control de fusiones y adquisiciones de inversiones extranjeras indirectas, las fusiones y adquisiciones de inversiones extranjeras. regulaciones especiales sobre bienes raíces, sistema de revisión de seguridad de fusiones y adquisiciones de inversiones extranjeras, divisas y deuda externa Regulaciones sobre gestión y entidades especiales consideradas capital extranjero (empresas de capital de riesgo con inversión extranjera, asociaciones chino-extranjeras centradas en negocios de inversión).
(2) Fusiones y adquisiciones de empresas inmobiliarias
Debido a factores como una gran base de inversión, complejos procedimientos de aprobación de transferencias y múltiples entidades involucradas, los proyectos inmobiliarios generalmente se llevan a cabo en la forma de transferencias de capital. Además, si la empresa objetivo no es una pura empresa del proyecto de transacción, se llevarán a cabo en primer lugar los acuerdos de reestructuración relacionados, como la división de la empresa.
En la fusión y adquisición de empresas de proyectos inmobiliarios, los más importantes son los riesgos fiscales, los riesgos contractuales con terceros, los riesgos contingentes, la propiedad del proyecto y los riesgos procesales. De ellos, sólo el riesgo fiscal es muy complejo. En el proceso de transacción de fusiones y adquisiciones en sí, incluye no sólo los riesgos fiscales de la transferencia de capital y los riesgos fiscales de los accionistas individuales, sino también los riesgos fiscales de la transferencia de tierras. Una vez completada la fusión y adquisición, están involucrados los riesgos del impuesto al valor agregado de la tierra y el impuesto sobre la renta corporativa, porque los costos relacionados con la transacción de capital no pueden ingresar a los costos propios de la empresa objetivo, lo que significa que el precio de la transacción no solo puede ingresar al El costo de desarrollo del terreno, pero también el costo operativo de la empresa del proyecto, pero solo el costo de invertir en nuevas acciones de la empresa objetivo.
(3) Fusiones y adquisiciones que involucran activos de propiedad estatal
Las fusiones y adquisiciones que involucran activos de propiedad estatal deben prestar atención no solo a las normas y políticas legales del país sobre la gestión de activos de propiedad estatal, sino también a los activos de propiedad estatal en la zona donde se ubica la empresa objetivo. Política de Gestión de Activos. Debemos prestar atención no sólo a las reestructuraciones y fusiones y adquisiciones, sino también a las fusiones y adquisiciones de acciones.
(4) Fusiones y adquisiciones de empresas que cotizan en bolsa
Debido a la amplia publicidad de las empresas que cotizan en bolsa, aunque la legislación y las regulaciones políticas de mi país sobre fusiones y adquisiciones de empresas que cotizan en bolsa no tienen una legislación separada, forman un sistema propio. Lo más importante es la particularidad del proceso y la particularidad de la divulgación de la información. No sólo las empresas que cotizan en bolsa necesitan realizar procedimientos especiales y cumplir requisitos especiales, sino que la adquisición de empresas que cotizan en bolsa lo es aún más.