¿Cómo convencer a los inversores extranjeros de que utilicen la legislación china en el arbitraje?
Las disputas sobre inversiones extranjeras son básicamente disputas sobre inversiones privadas porque no involucran disputas con el gobierno anfitrión con respecto a la protección y el tratamiento de las inversiones. Este tipo de disputas sobre inversiones se aplica no solo a las disputas sobre inversiones entre inversores extranjeros y empresas chinas, sino también a las disputas sobre inversiones entre empresas o compañías en Hong Kong, Macao y la provincia china de Taiwán y empresas en China continental. La práctica del arbitraje de inversiones en los últimos años muestra que la mayoría de las disputas sobre inversiones extranjeras ocurren entre empresas de China continental y empresas de Hong Kong, Macao y Taiwán, y algunas optan por arbitrar en Hong Kong. Se trata de determinar si las empresas de Hong Kong, Macao y la provincia de Taiwán tienen la condición de persona jurídica extranjera. En los últimos años, un gran número de empresas o compañías de Hong Kong, Macao y Taiwán han venido al continente para invertir y establecer fábricas o llevar a cabo otras cooperaciones económicas con empresas del continente. El estatus legal de estas empresas o compañías, en el sentido de la soberanía nacional de China, ciertamente no es el de partes extranjeras. Sin embargo, en términos de legislación y políticas de inversión extranjera, el gobierno chino les otorga el mismo estatus e igualdad de trato que las empresas o compañías extranjeras, y establece las disposiciones correspondientes en la legislación de inversión extranjera para ampliar el alcance de aplicación de las leyes y regulaciones de inversión extranjera a empresas en Hong Kong, Macao y Taiwán Cooperación económica entre empresas o individuos, empresas continentales en China y otras organizaciones económicas. La legislación de inversión extranjera de mi país estipula claramente que los proyectos de inversión realizados por chinos de ultramar e inversionistas de la Región Administrativa Especial de Hong Kong, la Región Administrativa Especial de Macao y la Provincia de Taiwán se manejarán de acuerdo con las regulaciones que guían la dirección de la inversión extranjera. [1] Al mismo tiempo, se estipula que los inversores de compatriotas chinos de ultramar, Hong Kong, Macao y Taiwán que inviertan todo su capital en el establecimiento de empresas, empresas conjuntas o empresas cooperativas en China, además de aplicar estas regulaciones, , referirse a las regulaciones económicas nacionales pertinentes relacionadas con el extranjero y disfrutar de los beneficios del tratamiento correspondiente a las empresas con inversión extranjera. [2]
Las cuestiones jurídicas en el arbitraje de inversiones involucran principalmente cuestiones procesales y cuestiones sustantivas. La aplicación del derecho en materia procesal se centra principalmente en la jurisdicción. De hecho, se trata del conflicto entre jurisdicción y jurisdicción arbitral, es decir, la disputa sobre la validez del acuerdo de arbitraje. Esta disputa es causada por procedimientos judiciales iniciados por las partes. , es decir, revisión judicial del acuerdo de arbitraje, debe ser resuelto por el tribunal mediante revisión judicial. Las cuestiones jurídicas sobre cuestiones sustantivas se centran principalmente en cuestiones específicas involucradas en disputas sobre inversiones, como las condiciones legales para la terminación o disolución de empresas con inversión extranjera, estándares de evaluación y verificación de capital para inversiones físicas, obligaciones de inversión para derechos de uso de tierras y el estatuto de limitaciones para el arbitraje de inversiones, etc. La solución de tales disputas es una regla de conflicto unilateral obligatoria según las reglas de aplicación legal de China, y se debe aplicar la ley china. Por lo tanto, la cuestión no surge sobre la aplicación de leyes extranjeras o de las leyes de Hong Kong, Macao y Taiwán, sino que involucra la selección de normas sustantivas en el derecho chino, la aplicación de múltiples leyes y la interpretación de disposiciones legales.
1. La aplicación de la ley en el acuerdo arbitral
La aplicación de la ley en el acuerdo arbitral resuelve la disputa sobre la validez del acuerdo arbitral, es decir, la revisión judicial de jurisdicción de arbitraje de inversiones. Por lo general, ocurren las siguientes situaciones: ambas partes en un contrato de inversión chino-extranjero primero acuerdan resolver disputas futuras mediante arbitraje, pero después de que ocurre la disputa de inversión, una de las partes presenta directamente una demanda contra la otra parte, y esta última plantea objeciones jurisdiccionales sobre los fundamentos del acuerdo de arbitraje o una parte se somete primero a arbitraje y la otra parte presenta una demanda ante el tribunal para confirmar que el acuerdo de arbitraje es inválido o una parte primero presenta una demanda ante el tribunal para confirmar que el acuerdo de arbitraje es inválido; . Las cláusulas de arbitraje en los casos anteriores generalmente no especifican una institución de arbitraje, sino que solo incluyen el lugar del arbitraje o las reglas de arbitraje. Una declaración típica es que las partes acordaron en la cláusula de arbitraje del contrato de empresa conjunta que todas las disputas relacionadas con este contrato se arbitrarán en Hong Kong de acuerdo con las Reglas de Arbitraje de la Cámara de Comercio Internacional, o dichas disputas se someterán a arbitraje en Ginebra de conformidad con las Reglas de Arbitraje de la Cámara de Comercio Internacional.
La revisión judicial de un acuerdo de arbitraje debe determinar la ley aplicable al acuerdo de arbitraje, es decir, qué país o lugar debe aplicarse para revisar la validez del acuerdo de arbitraje. Si se aplica la ley china, el acuerdo de arbitraje anterior puede no ser válido. Porque de acuerdo con lo dispuesto en la Ley de Arbitraje de mi país, si las partes no han acordado una institución de arbitraje en el acuerdo de arbitraje, pueden celebrar un acuerdo complementario. Si no se llega a un acuerdo complementario, el acuerdo arbitral será inválido. [3] Si se aplican las leyes de Hong Kong o Suiza, el acuerdo de arbitraje suele ser válido porque estas leyes pueden no exigir que la institución de arbitraje esté expresamente especificada en el acuerdo de arbitraje. Se puede observar que diferentes aplicaciones de la ley pueden conducir a resultados completamente diferentes.
(a) Ley aplicable del acuerdo arbitral
En cuanto a la validez del acuerdo arbitral, lo primero que debe resolverse es la cuestión de la ley aplicable al acuerdo arbitral .
Aplicando la ley del acuerdo arbitral se puede determinar la ley que rige el acuerdo arbitral, es decir, la ley que determina la validez del acuerdo arbitral. La opinión de que el acuerdo de arbitraje es inválido sostiene que la ley china debe aplicarse a la interpretación de la cláusula de arbitraje. La razón es que el artículo 12 del "Reglamento sobre la implementación de la Ley de empresas conjuntas de capital chino-extranjero de la República Popular China" estipula que "la formación, validez, interpretación, ejecución y resolución de disputas de un contrato de empresa conjunta se "se regirán por la ley china", lo que significa que el arbitraje en un contrato de empresa conjunta La interpretación de los términos se regirá por la ley china. Sin embargo, el autor cree que las disposiciones mencionadas del "Reglamento sobre la aplicación de la Ley de empresas conjuntas chino-extranjeras" tienen como objetivo la aplicación legal de los contratos de empresas conjuntas, no la aplicación legal de los acuerdos de arbitraje. Aunque la cláusula de arbitraje es una cláusula del contrato de empresa conjunta, es independiente de todo el contrato de empresa conjunta. La ley aplicable del contrato de empresa conjunta no puede reemplazar la ley aplicable del acuerdo de arbitraje.
La independencia del acuerdo arbitral proviene de que cuando las partes firman un contrato de empresa conjunta con una cláusula compromisoria, forman dos acuerdos en lugar de uno. El acuerdo arbitral es el contrato principal (la empresa conjunta). contrato) en el futuro caducado, todavía válido. La legislación china también estipula claramente la independencia de los acuerdos de arbitraje. El artículo 19 de la "Ley de Arbitraje de la República Popular China" estipula: "El acuerdo de arbitraje existe de forma independiente. La modificación, rescisión, terminación o invalidación del contrato no afectará la validez del acuerdo de arbitraje. Esta disposición también es importante". para la revisión judicial de arbitrajes relacionados con el extranjero por parte de nuestros tribunales. Dado que la cláusula de arbitraje es independiente del contrato de empresa conjunta, las disposiciones anteriores del artículo 12 del "Reglamento sobre la implementación de la Ley de empresas conjuntas chino-extranjeras" no determinan la validez del acuerdo de arbitraje y solo se aplican a las disputas sustantivas. entre las partes en este caso respecto del contrato de empresa conjunta. Según el principio de independencia de la cláusula compromisoria, la ley aplicable de la cláusula compromisoria no puede ser determinada por la ley estipulada en el contrato principal ni por la ley que deba aplicarse en nuestro país. La ley aplicable del contrato principal se aplicará a las cuestiones sustantivas y no se considerará que regirá el acuerdo de arbitraje.
Sobre la cuestión de cómo determinar la ley aplicable de un acuerdo de arbitraje en revisión judicial, las reglas del derecho internacional privado y las prácticas legales y judiciales de China están determinadas por las normas de conflicto del tribunal, es decir, La ley aplicable del acuerdo de arbitraje está determinada por la ley de China, la ley de Hong Kong o la ley suiza. Estas normas jurídicas aplicables se encuentran principalmente en los Principios generales del derecho civil y el derecho contractual de China. El acuerdo de arbitraje es un contrato relacionado con el extranjero, por lo que estas disposiciones también se aplican al acuerdo de arbitraje.
El artículo 145 de los "Principios Generales del Derecho Civil" estipula: "Las partes en un contrato relacionado con el extranjero podrán elegir la ley aplicable para resolver las disputas contractuales, a menos que la ley disponga lo contrario. Si las partes en un contrato relacionado con el extranjero no eligen, se aplicarán las leyes aplicables al contrato. Lo dispuesto en el artículo 126, párrafo 1, de la Ley de Contratos es exactamente el mismo.
En la legislación y práctica del arbitraje comercial internacional, si las partes no llegan a un acuerdo sobre la ley aplicable al acuerdo de arbitraje, de acuerdo con el "principio de conexión más estrecha" generalmente aplicable a los contratos internacionales en el derecho internacional privado, se aplicará el acuerdo de arbitraje. La validez del acuerdo de arbitraje estará determinada por la ley del país que tenga la conexión más estrecha.
Si las partes eligen Ginebra como sede del arbitraje en el convenio arbitral. En cuanto a los diversos factores de contacto que intervienen en la relación jurídica del arbitraje, incluyen la nacionalidad de las partes, el lugar del arbitraje, el idioma utilizado en el arbitraje, etc. , cabe decir que la ubicación del acuerdo de arbitraje tiene la conexión más cercana con el arbitraje, por lo que en este caso se debe considerar que Suiza, el país donde se encuentra el arbitraje, tiene la conexión más cercana con el acuerdo de arbitraje. Por lo tanto, la ley aplicable del acuerdo de arbitraje es la ley de Suiza donde se lleva a cabo el arbitraje.
No existen disposiciones específicas en la ley para confirmar la validez del acuerdo de arbitraje (es decir, la determinación de la ley aplicable del acuerdo de arbitraje), pero sí la Convención sobre el Reconocimiento y Ejecución de Procedimientos Arbitrales Extranjeros. Premios (en adelante, la "Convención de Nueva York") en los que mi país es parte Existen reglamentos correspondientes. Dado que la Convención de Nueva York es vinculante para China, también puede aplicarse como parte de la legislación china. Dado que tanto China como Suiza, el país donde se lleva a cabo el arbitraje, son miembros de la Convención de Nueva York, el manejo de tales cuestiones a menudo implica la aplicación de la Convención de Nueva York. Según el artículo 5, párrafo 1 (a), de la Convención de Nueva York, la ley aplicable para confirmar la validez de un acuerdo de arbitraje será la ley elegida por las partes del acuerdo. A falta de tal opción, la ley del país en el que se llevará a cabo el arbitraje será la ley aplicable. Por lo tanto, aplicando las disposiciones de la Convención de Nueva York, la ley aplicable para confirmar la validez del acuerdo de arbitraje en este caso también debería ser la ley del país arbitral, es decir, la ley suiza.
Si las partes en una disputa sobre inversión extranjera acuerdan arbitrar en Hong Kong, ¿debería determinarse la ley aplicable del acuerdo de arbitraje de conformidad con el artículo 5, párrafo 1, de la Convención de Nueva York? Esto está relacionado con si el Convenio se aplica al arbitraje entre China continental y Hong Kong. El Reino Unido accedió a la Convención de Nueva York en 1975 y la amplió a Hong Kong en 1977, pero Hong Kong no es parte de la Convención. Después de que Hong Kong regresara a China en 1997, tanto China continental como Hong Kong estaban bajo soberanía de China. Por lo tanto, la Convención de Nueva York no puede aplicarse directamente entre el continente y Hong Kong. Sin embargo, al determinar la ley aplicable de dicho acuerdo de arbitraje, las disposiciones de la Convención de Nueva York aún pueden aplicarse indirectamente a través de la legislación o interpretaciones judiciales respectivas del continente y Hong Kong.
Al responder a la pregunta "Cómo determinar la ley aplicable a la validez de un acuerdo de arbitraje relacionado con el extranjero", el Tribunal Popular Supremo de China adoptó los mismos principios que la Convención de Nueva York. La respuesta concreta es: "Para determinar la validez de un acuerdo de arbitraje relacionado con el extranjero, se aplicará la ley expresamente acordada por las partes. Si las partes no han acordado la ley aplicable del acuerdo de arbitraje, pero han acordado el lugar de arbitraje, se aplicará la ley del país donde se lleva a cabo el arbitraje si no hay acuerdo sobre el lugar del arbitraje o sobre el lugar del arbitraje. Si el acuerdo sobre la ubicación no es claro, se aplicará la ley de la ubicación del tribunal; aplicar.
"[4] Además, el Departamento de Justicia del Tribunal Popular Supremo y Hong Kong también firmaron en junio el Acuerdo de 1999 entre el continente y la Región Administrativa Especial de Hong Kong sobre la ejecución mutua de 84 laudos arbitrales, como base para ajustar la relación de reconocimiento y ejecución del arbitraje entre los dos lugares.
(2) Identificación de las instituciones de arbitraje de la CCI y las reglas de arbitraje
La identificación de las instituciones de arbitraje implica la interpretación de los acuerdos de arbitraje. Cabe señalar que incluso si el modelo de arbitraje anterior se interpreta de acuerdo con la ley china, el acuerdo de arbitraje no puede considerarse inválido porque el contenido del acuerdo de arbitraje acordado por ambas partes en realidad incluye la institución de arbitraje para este caso. "arbilizar en Ginebra de conformidad con las Reglas de Arbitraje de la Cámara de Comercio Internacional", lo que está en consonancia con el Principio de "autonomía de las partes" del derecho de arbitraje de nuestro país, es decir, el artículo 4 de la Ley estipula que "las partes lo harán voluntariamente". llegar a un acuerdo de arbitraje al resolver disputas mediante arbitraje”, y el artículo 6 estipula que “el comité de arbitraje será seleccionado por acuerdo de las partes. En cuanto a la determinación de la institución de arbitraje, la clave es el acuerdo internacional acordado por las partes”. ¿Las reglas de arbitraje de la Cámara de Comercio (en adelante, CCI) solo se aplican a una institución de arbitraje, o también pueden aplicarse a cualquier otra institución de arbitraje del mundo si es la primera, es decir, las reglas de arbitraje de la CCI son solo? aplicable a una institución de arbitraje y excluir otras instituciones de arbitraje, entonces puede Después de deducir una institución de arbitraje clara, el acuerdo de arbitraje en este caso es ejecutable de acuerdo con la ley china y, por lo tanto, válido desde la perspectiva de la Internacional. Las reglas de arbitraje de la propia Cámara de Comercio, las reglas de arbitraje de la CCI sólo pueden regirse por la Corte Internacional de Arbitraje de la CCI y no pueden ser aplicadas por otras instituciones de arbitraje por las siguientes razones: en primer lugar, de acuerdo con el artículo 1 de las "Reglas de Arbitraje de la CCI". ", la Corte Internacional de Arbitraje de la CCI es la única institución de arbitraje internacional afiliada a la Cámara de Comercio Internacional; en segundo lugar, según el "Reglas de Arbitraje de la CCI" Según el artículo 2, párrafo 1, del Reglamento de Arbitraje, el árbitro designado por la las partes serán revisadas y aprobadas por la Corte Internacional de Arbitraje de la CCI; en tercer lugar, de acuerdo con el Artículo 13 del Reglamento de Arbitraje de la CCI, el tribunal arbitral no considerará las cuestiones sustantivas del caso antes, se debe firmar un acuerdo con las partes sobre el los asuntos deben ser escuchados, y el acuerdo también debe ser revisado y aprobado por la Corte Internacional de Arbitraje de la CCI.