Acciones al momento de la constitución
En comparación con el estado operativo normal después del establecimiento de la empresa, el proceso de establecimiento de la empresa es un estado anormal de la empresa. El comportamiento de iniciación del promotor y el comportamiento de transacción durante el establecimiento de la empresa se llevan a cabo junto con los acreedores y suscriptores, y las consecuencias del comportamiento implicarán la distribución de riesgos y beneficios entre la empresa establecida, los acreedores y los promotores. Los criterios de clasificación para estos comportamientos reflejan directamente el pensamiento del análisis y también afectarán directamente la sistemática y completa de las conclusiones extraídas.
Según el objeto del acto de constitución de la sociedad y las diferentes personas jurídicas, el acto de constitución de la sociedad se puede dividir en el acto de iniciación de constitución de la sociedad y el acto de transacción. Para promover el establecimiento de la empresa, los promotores deben realizar las actividades fundacionales necesarias, que se denominan actividades de iniciación, y las acciones de los promotores para realizar transacciones con otros en nombre de la empresa se denominan transacciones durante el establecimiento. Las ventajas de esta distinción son: en primer lugar, en términos de naturaleza, puede deshacerse de los estándares generales de "tiempo de celebración del contrato" y "nombre del contratista", y captar con mayor precisión el comportamiento de la empresa durante el establecimiento, lo que ayudará a Promover aún más el establecimiento de la empresa. Investigación sobre empresas chinas. En segundo lugar, el modelo de responsabilidad establecido según esta clasificación es relativamente amplio y puede abarcar básicamente la atribución de diversas conductas durante la constitución de la empresa (cabe señalar que la responsabilidad jurídica por defectos en la constitución de la empresa no pertenece a las conductas durante la constitución de la empresa). del establecimiento de la empresa en este artículo, por lo que la responsabilidad del patrocinador por el establecimiento inválido de la empresa básicamente no se considera al establecer el modelo). En tercer lugar, es fácil juzgar por la apariencia del comportamiento, de modo que la responsabilidad del comportamiento se puede asignar sin problemas al modelo al que pertenece y se puede lograr la optimización de la eficiencia que se logra al establecer el modelo.
(1) Comportamiento de iniciación
El comportamiento de iniciación se refiere a las acciones tomadas por los promotores para completar la constitución de la empresa de acuerdo con las condiciones y procedimientos estipulados por la ley. es el objetivo de estas acciones. Se trata de constituir una empresa. Algunos académicos lo llaman comportamiento previo a la empresa, que se considera un comportamiento preparatorio para el comportamiento operativo de la empresa y es de gran importancia para el comportamiento operativo normal después de que se establezca la empresa.
Algunos estudiosos se refieren al comportamiento inherente al establecimiento de una empresa como comportamiento inicial, es decir, la autoridad de establecimiento del promotor. Al observar la legislación corporativa en varios países, probablemente incluye (pero no se limita a): celebrar un acuerdo de promotor, firmar los estatutos de la empresa, elegir la junta directiva y la junta de supervisores, solicitar el registro del establecimiento, emitir acciones. , realizar aportes de capital, suscribir acciones, pagar cuotas de suscripción, convocar una reunión de constitución de la empresa, solicitar el registro de constitución. Por naturaleza, implica solicitar el registro de un establecimiento, emitir acciones y solicitar el registro de un establecimiento. Las características de la iniciación son: limitada a la relación jurídica entre el promotor y la autoridad de registro del establecimiento, y a la relación jurídica entre el promotor y los suscriptores con el fin de constituir una sociedad, excluyendo generalmente las transacciones con terceros.
(2) Comportamiento comercial de la empresa establecida
En derecho comercial, el comercio se refiere al comportamiento comercial de entidades comerciales con fines de lucro. Es una actividad de circulación dinámica que. a menudo se expresa Durante el establecimiento de contratos comerciales y el cumplimiento de las obligaciones pertinentes del derecho comercial. La mayor diferencia entre el comportamiento de transacción y el comportamiento de iniciación durante el establecimiento de la empresa es que el comportamiento de iniciación se lleva a cabo completamente de acuerdo con los procedimientos para el establecimiento de la empresa, mientras que el comportamiento de transacción se lleva a cabo con otras entidades comerciales con el fin de "buscar intereses distintos del capital". "
1. Visión general
En cierto sentido, el sistema de comportamiento transaccional en el establecimiento de empresas en varios países se centra principalmente en los efectos económicos y sociales, colocando los factores legales en una posición secundaria, porque De acuerdo con las reglas de conducta jurídica del derecho civil tradicional, los sujetos jurídicos civiles no pueden celebrar contratos en nombre de sujetos jurídicos que aún no hayan obtenido las calificaciones completas. Esto da como resultado que el contrato sea absolutamente inválido desde el principio y no haya forma de hacerlo. hacerlo efectivo mediante la actualización o celebración del contrato. Por lo tanto, desde un punto de vista puramente teórico, las transacciones anteriores a la constitución de la empresa no pueden incluirse en el sistema de agencia sin autorización ni pueden considerarse contratos con terceros. Se encuentran casi en un estado de "vacío jurídico".
La razón por la que la teoría del derecho de sociedades plantea un punto de vista diferente sobre las transacciones previas a la constitución de una empresa que el derecho contractual y admite condicionalmente la existencia de transacciones innecesarias antes de la constitución de una empresa es porque tiene en cuenta cuenta la relación entre el promotor y la empresa El propósito de la relación especial y las características del comportamiento de la transacción antes del establecimiento de la empresa es permitir a la empresa ahorrar costos de transacción al aceptar transacciones del patrocinador antes de que se establezca la empresa. y también está en línea con la intención original del patrocinador al realizar la transacción. Por lo tanto, no es viable buscar soluciones a las transacciones previas a la constitución únicamente desde la perspectiva del derecho contractual. Debemos romper con las estrictas normas del derecho civil y buscar soluciones desde la perspectiva del derecho mercantil.
2. Clasificación
El comportamiento transaccional de una empresa en proceso de constitución se refiere al comportamiento contractual entre el promotor y otras entidades económicas en nombre de la empresa antes de que la empresa tenga personalidad jurídica independiente. . Según el propósito y las características del comportamiento, se puede dividir a grandes rasgos en dos categorías: uno es el comportamiento auxiliar del establecimiento y preparación del negocio, es decir, el comportamiento de transacción necesario en el establecimiento de la empresa; el otro es el comportamiento de transacción; comportamiento relacionado con los negocios futuros de la empresa antes del establecimiento de la empresa, es decir, actividades comerciales innecesarias distintas de las iniciadas por la empresa. La primera es una condición necesaria para la constitución de una empresa y, por tanto, tiene la base para pertenecer a una empresa constituida, mientras que la segunda no es una condición necesaria para la constitución de una empresa y, en principio, no tiene efecto vinculante. la empresa. Los dos comportamientos son de naturaleza diferente y tienen consecuencias jurídicas diferentes.
(1) Actividades de transacción necesarias
(1) Establecimiento de actividades auxiliares
Las actividades auxiliares en el establecimiento de una empresa se refieren a aquellas incidentales al establecimiento de la empresa. También es un acto necesario para la constitución de una empresa. Incluye principalmente la contratación de una firma de abogados para emitir una opinión legal y una firma de contadores para emitir un informe de verificación de capital para completar los asuntos legales en el proceso de constitución de la empresa, cuando la empresa se constituye, firma un acuerdo de suscripción con una sociedad de valores, firma; un acuerdo de cobranza con un banco de cobranza de acciones y realiza acciones legales como anuncios de prospectos. Comparado con el acto inherente de constitución (es decir, acto de iniciación), el acto de constitución de una filial va más allá del alcance del primero y está representado por un contrato civil y comercial celebrado con un tercero distinto del promotor y suscriptor, que El contrato se celebra antes de que se constituya la empresa. Entonces, para la empresa después de su constitución, la mayoría de las acciones de constitución lo son.
(2) Comportamiento de preparación empresarial.
La legislación de sociedades extranjeras generalmente estipula que una empresa debe tomar las medidas necesarias para completar su establecimiento como su objeto directo. Sin embargo, la "Ley de Sociedades" de mi país también estipula específicamente que, además del capital social legal, una empresa también debe tener "los locales y las condiciones comerciales necesarios" para que la empresa pueda estar en condiciones de funcionamiento después de su establecimiento. Por lo tanto, para que la empresa cumpla con las condiciones de establecimiento estipuladas en la Ley de Sociedades, la empresa celebra un contrato con un tercero durante su establecimiento para obtener las condiciones necesarias de producción y operación. Por lo tanto, desde esta perspectiva, obviamente no es suficiente que el comportamiento de la empresa durante el proceso de constitución se limite al propósito directo del establecimiento de la empresa como la legislación extranjera. También debe incluir los requisitos legales para crear las condiciones necesarias para el establecimiento de la empresa. Los comportamientos de transacción económicamente necesarios estipulados en la Ley de Sociedades se denominan comportamientos de preparación empresarial. En China, generalmente incluye: (1) firmar un contrato de proyecto de construcción para construir una casa para establecer los locales comerciales requeridos por la empresa; (2) firmar un contrato de arrendamiento para alquilar la casa (3) expropiar un terreno para obtener un terreno; derechos de uso; (4) aceptar aportaciones de capital de los accionistas y capital registrado y verificación del capital (5) firmar contratos de trabajo con los empleados, etc. Las acciones antes mencionadas también se denominan preparativos comerciales en la constitución de una empresa, que también es una empresa en proceso de constitución.
(2) Transacciones no esenciales
Además de las transacciones necesarias, el patrocinador también puede realizar transacciones distintas al establecimiento de la empresa, que generalmente se refiere al establecimiento comercial en curso del patrocinador con el fin de mantener oportunidades de negocio. Realizar transacciones comerciales con terceros en nombre de la empresa. A diferencia de las transacciones necesarias, las transacciones innecesarias generalmente no tienen el único propósito de establecer una empresa. ¿Cómo definir el efecto jurídico de este comportamiento?
No existen disposiciones claras y relevantes en la ley de sociedades de mi país. El párrafo 2 del artículo 3 del "Reglamento de Registro de Empresas de la República Popular China" estipula: "Ninguna empresa establecida en la fecha de implementación de este Reglamento no podrá realizar actividades comerciales en nombre de la empresa sin la aprobación y el registro de la autoridad de registro de empresas." Se puede observar que las leyes vigentes de nuestro país no permiten ni aprueban que entidades que no hayan obtenido personalidad jurídica independiente realicen conductas que deban obtener las calificaciones correspondientes.
Sin embargo, debido a la combinación de la estandarización del establecimiento de empresas en mi país y la aprobación administrativa, a menudo los promotores necesitan un período de tiempo para firmar el "Acuerdo de Promotores" para obtener la "Empresa Persona Jurídica Empresarial". Licencia" y obtener formalmente las calificaciones para ejercer actividades empresariales. Las empresas de este período, especialmente las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades anónimas creadas por ellas, a menudo ya cuentan con los tres elementos de promotores, estatutos y capital necesarios para su constitución, y ya son el prototipo de la empresa. Si en este momento existe una oportunidad comercial adecuada, entonces en una sociedad económica que cambia rápidamente, un sujeto de negocios racional no debería perder una oportunidad adecuada de obtener ganancias. Y si la contraparte está dispuesta a comerciar con una empresa establecida basándose en su fortaleza y perspectivas de desarrollo, entonces la transacción cumple con el principio de obtención de ganancias y el principio de transacción rápida del derecho comercial. Si la ley estipula que una empresa establecida no realizará actividades comerciales, el contrato firmado será inválido, lo que hará que la empresa establecida pierda muchas oportunidades comerciales relevantes, dañando así sus intereses económicos.
El objetivo de las transacciones comerciales es aprovechar al máximo los recursos existentes para perseguir la maximización de los beneficios económicos. La legislación de varios países considera la simplicidad y la rapidez como un principio importante de la legislación comercial. Además, el derecho comercial también considera el fomento de las transacciones como uno de sus principios básicos, con el objetivo de promover los intercambios sociales y económicos tanto como sea posible maximizando la optimización y utilización de los recursos. En el caso de transacciones con errores o defectos, se puede proporcionar a las partes la mayor compensación posible. La legislación no debe prohibir a los promotores establecer transacciones fuera de la empresa para preservar las oportunidades de transacción, proporcionar a las empresas establecidas un entorno de desarrollo más favorable y promoverlas. desarrollo económico. Se trata de la legislación empresarial más madura del mundo.