Evitar riesgos contractuales

1. Análisis de riesgos del contrato y contramedidas

Todo el proceso de gestión del contrato del proyecto de construcción se puede dividir en tres etapas: primero, participar en la licitación para obtener las calificaciones del contrato; negociación y La segunda etapa de firma; la tercera etapa de ejecución del contrato Los riesgos correspondientes tienen diferentes manifestaciones en las tres etapas, y se deben tomar contramedidas efectivas.

(1) Fase de licitación

La licitación y la gestión de contratos son complementarias e inseparables. El documento de licitación en sí es una parte importante del contrato y una base importante para el documento del contrato. El contrato es un perfeccionamiento y complemento de los términos del documento de licitación. Por lo tanto, durante la etapa de licitación, los documentos de licitación deben estudiarse y analizarse exhaustivamente, y debe revisarse si cumplen con las leyes, reglamentos y disposiciones nacionales pertinentes. Comprender correctamente los documentos de licitación, comprender completamente el contenido y alcance de la licitación, realizar un estudio detallado de las condiciones del sitio, revisar cuidadosamente los planos, verificar la lista de cantidades y analizar y estudiar cuidadosamente las condiciones del contrato y las cláusulas de la licitación, una por una. En particular, debemos considerar seriamente utilizar las condiciones existentes en el mercado de la construcción para eximir al contratista del contrato de cláusulas obviamente injustas como la responsabilidad propia, el aumento de la responsabilidad del contratista, la exclusión de los derechos del contratista, etc. En combinación con la propia situación de la empresa, determine si puede cumplir con los requisitos, tome decisiones favorables basadas en los términos sustantivos de los documentos de licitación tanto como sea posible, familiarícese con los precios de los factores del mercado, formule estrategias de licitación específicas y reduzca los riesgos del contrato. firma y desempeño después de ganar la licitación.

(2) Etapa de negociación y firma del contrato

Después de ganar la licitación, el proyecto entrará en la etapa de negociación y firma del contrato, que es una etapa extremadamente importante en el proceso de gestión de riesgos del contrato. . El contratista debe revisar cuidadosamente las condiciones del contrato, realizar un análisis de riesgos basado en la situación real del proyecto y tomar las contramedidas correspondientes para finalmente firmar un contrato de proyecto favorable. Las negociaciones contractuales deben ser manejadas por un departamento de gestión de contratos especializado, que debe estudiar cuidadosamente el rigor, la estandarización y la lógica de los términos del contrato, y analizarlos uno por uno de acuerdo con los términos de los documentos de licitación y los requisitos del propietario para evitar restricciones unilaterales y Derechos y obligaciones demasiado severos. Cláusulas desequilibradas y cláusulas correspondientes imperfectas, como riesgos, reclamaciones, pérdidas y responsabilidad por incumplimiento de contrato. Las estrategias y técnicas de negociación son extremadamente importantes durante el proceso de negociación del contrato. Para las negociaciones de contratos se debe seleccionar personal con amplia experiencia en negociación de contratos. A través de la negociación, el contrato puede reflejar el equilibrio de responsabilidades y derechos de ambas partes, tratar de evitar las duras cláusulas vinculantes unilaterales del empleador, analizar los factores desfavorables en diversas situaciones posibles en las cláusulas del contrato, adoptar métodos de negociación individuales sobre cuestiones especiales y gradualmente lograr el objetivo de El propósito de firmar un contrato que sea beneficioso para usted.

(3) Etapa de ejecución del contrato

La etapa de ejecución del contrato es el proceso de completar el contenido estipulado en el contrato de construcción del proyecto de construcción, que involucra la preparación de la construcción, la construcción, la finalización y la aceptación. y los riesgos de garantía y contractuales también se transmiten a lo largo del proceso de construcción. Por lo tanto, durante la ejecución del contrato, el sistema de gestión del contrato debe formularse y mejorarse en función de las características específicas del proyecto, el contrato debe explicarse claramente y el director del proyecto debe aclarar los términos del contrato e implementarlos estrictamente. Se debe analizar el proyecto real, las condiciones geológicas, el suministro de materiales, los cambios de diseño, etc., la posibilidad de riesgos, tomar medidas activas para evitar los riesgos tanto como sea posible, reducir las pérdidas por riesgos, fortalecer el trabajo de visa económica y técnica del proyecto y utilizar el reclamo. métodos de forma correcta y eficaz, convertir los riesgos en beneficios y establecer una sólida conciencia de los contratos y los riesgos.

En segundo lugar, cómo evitar riesgos contractuales

(a) Antes de celebrar un contrato

Cuando las partes celebran un contrato bajo el pretexto de una negociación de mala fe , o ocultar y concluir deliberadamente hechos importantes relacionados con el contrato o proporcionar información falsa o realizar otras acciones que violen el principio de buena fe pueden fácilmente conducir a responsabilidad por negligencia en la contratación.

Los secretos comerciales aprendidos durante el proceso de celebración del contrato no se divulgarán ni se utilizarán indebidamente antes de la celebración del contrato, lo que constituye riesgos del contrato antes de la celebración del contrato o en la primera etapa.

(2) Etapa de formación del contrato

El contrato se firma por malentendido grave, injusticia, fraude, coacción o aprovechamiento de otras partes del contrato que tienen calificaciones incompletas o defectuosas, o. Incluso la colusión maliciosa surgirá en la etapa de celebración del contrato.

(3) Los riesgos en las dos etapas antes y después de la celebración del contrato pueden denominarse riesgos precontractuales.

(4) Etapa de ejecución del contrato

Este es un medio importante para lograr el propósito de establecer los beneficios del contrato al celebrar un contrato.

(5) Etapa posterior a la terminación del contrato

Las partes del contrato deben detener la transacción de los beneficios del contrato.

Los motivos de la resolución del contrato son diferentes, y los métodos y procedimientos para la resolución de los derechos y obligaciones del contrato también son diferentes.

Por ejemplo, si las obligaciones contractuales se han cumplido según lo acordado, las obligaciones de asistencia y confidencialidad de las partes del contrato siguen existiendo.

El riesgo del contrato se refiere a la posibilidad de perder los beneficios del contrato.

La ocurrencia de riesgos contractuales es causada por las partes del contrato, pudiendo también ser causada por causas ajenas a las partes del contrato, como eventos de fuerza mayor que causen obstáculos a la adquisición o realización de beneficios del contrato.

En el Código Civil, los riesgos en un sentido amplio se refieren a diversas pérdidas anormales, incluidas las pérdidas causadas por razones que pueden ser atribuidas a una o ambas partes del contrato, y razones que no son imputables a ambas partes. al contrato.

Los riesgos en sentido estricto sólo se refieren a pérdidas anormales causadas por razones que no pueden ser atribuidas a ambas partes del contrato.

Uno de los riesgos contractuales más importantes es el riesgo de precio. El riesgo de precio se refiere al riesgo de que el comprador aún deba pagar por los bienes cuando se dañan o se pierden.

Tres. ¿Cuáles son las medidas preventivas para los riesgos de gestión de contratos?

Las medidas preventivas para la gestión de riesgos de contratos incluyen: identificar y analizar los riesgos de los contratos; respetar siempre el principio de intereses;

Objetividad jurídica:

La existencia objetiva de los riesgos del contrato está determinada por su particularidad, la naturaleza a largo plazo de la ejecución del contrato, la diversidad y complejidad de la ejecución del contrato y las características de el proyecto de construcción. Los riesgos objetivos de un contrato están estipulados por leyes, reglamentos, condiciones contractuales y prácticas internacionales, y sus responsabilidades de riesgo son inevitables para ambas partes del contrato. Los riesgos de los contratos de ingeniería se dividen principalmente en dos categorías. Una son los riesgos que conlleva el propio contrato. El segundo es el riesgo durante la ejecución del contrato. El riesgo del contrato en sí es el riesgo formado por los términos del contrato, que incluye principalmente el riesgo del precio del contrato, el método de liquidación, el período del contrato, el pago del proyecto, la orden de negociación y la orden de cambio, y otros gastos. Riesgo de precio del contrato. El riesgo de precio de contrato se debe principalmente al uso de contratos de precio fijo. Este tipo de contrato generalmente tiene cantidades de proyecto relativamente claras o planos relativamente claros, y la unidad de construcción cotizará un precio dentro de un corto período de tiempo basado en los planos y la información existentes. Debido al corto tiempo de cotización, el contratista no puede calcular las cantidades del proyecto en detalle, especialmente los costos de segunda categoría. Generalmente cotizan basándose en la experiencia y a menudo se producen informes erróneos y subestimados. Además, para ganar la licitación, la unidad de construcción no se atreve a ofrecer un precio alto, el nivel de la oferta es bajo, el contratista tiene pocas posibilidades de reclamar una compensación y el riesgo de pérdida es alto. Este tipo de contrato tiene etapas simples y favorece el control del propietario sobre la inversión. Es la principal forma de contrato adoptada por los propietarios en los últimos tiempos. Riesgos en cómo se liquida el contrato. Los riesgos del método de liquidación del contrato incluyen principalmente las cuotas y tarifas acordadas en el contrato, la tasa descendente del precio total de liquidación, el tiempo de revisión de la parte de liquidación, los procedimientos de revisión de la parte de liquidación, la deducción de la parte de liquidación, el método de ajuste de precios fuera del contrato, y el método de resolución de disputas. Al firmar un contrato, la unidad constructora debe prestar atención a los términos de liquidación, especialmente al tiempo de revisión de la parte de liquidación. Algunos propietarios retrasan la liquidación después de la finalización del proyecto porque no hay un tiempo de liquidación acordado. Algunos propietarios exigen una tercera y cuarta revisión para la liquidación, o contratan auditores externos para establecer obstáculos de liquidación artificialmente y retrasar deliberadamente el tiempo de liquidación, lo que resulta en la incapacidad. para liquidar el proyecto durante varios años después de su finalización. Riesgo de plazo del contrato. La duración del contrato es la fecha de finalización del proyecto en condiciones razonables de organización de la construcción, y la duración del contrato debe formularse de forma científica y razonable. Por razones del propietario, el cronograma del proyecto generalmente se afloja primero y luego se ajusta. En las últimas etapas del proyecto, el propietario acortó ciegamente el período normal de construcción para poder completar el proyecto. No importa qué factores afecten la etapa inicial, tomará medidas coercitivas, retrasará el período de construcción y cerrará la puerta trasera, lo que a menudo lleva a que las unidades de construcción se apresuren a trabajar. Por lo tanto, al firmar un contrato, es importante aclarar los puntos de control de los hitos de los procesos principales y explicar las condiciones que afectan el período de construcción. Una vez que se extienda el período de construcción, las responsabilidades deben definirse claramente y la parte responsable asumirá todas las responsabilidades. Por ejemplo, el contrato debe especificar el tiempo de entrega de la ingeniería civil y la instalación, el tiempo de llegada de los planos de construcción, el tiempo de llegada de los equipos y materiales principales y los estándares de aceptación de finalización, etc. Estos factores son los principales factores que afectan la duración del contrato. Riesgos en el pago del proyecto. El pago de los fondos del proyecto se puede dividir aproximadamente en cuatro etapas según el tiempo: pago anticipado, pago por avance del proyecto, pago final y pago de garantía de calidad. En la actualidad, los atrasos en los pagos de los proyectos se han convertido en un grave problema que afecta a las empresas constructoras. El fenómeno de la construcción anticipada sigue siendo muy común, lo que dificulta el sano desarrollo de las empresas constructoras y afecta el período normal de construcción. las empresas constructoras no pagan los salarios de los trabajadores inmigrantes. Muchos contratos de proyectos no son claros acerca de esta parte de la cláusula, especialmente las cláusulas para reclamos por incumplimiento de pago del proyecto que son incompletas, imprecisas e injustas, causando disputas económicas y pérdidas a las empresas constructoras. Riesgos de cambios de ingeniería. Debido a la complejidad del proyecto y la naturaleza a largo plazo de su construcción, a menudo se producen cambios durante la ejecución del contrato.

Si el contratista hace sugerencias razonables para cambios de diseño y reemplazo de materiales y equipos durante el proceso de construcción, los cambios pueden realizarse con el consentimiento del ingeniero del propietario. Sin embargo, si se realizan cambios sin la aprobación del departamento de ingeniería, incluso si son razonables, el contratista compensará la pérdida y no extenderá el período de construcción. La negligencia en el proceso de cambio puede dar lugar fácilmente a contrademandas por parte del propietario. Riesgos de ejecución del contrato. El riesgo de ejecución del contrato es el riesgo formado durante la ejecución del contrato. Dado que la gestión de los contratos de construcción abarca todos los aspectos de la gestión del proyecto, la ejecución de los contratos de construcción implicará inevitablemente varias tareas de gestión del proyecto. Una vez que el contrato de construcción entre en vigor, todos los departamentos del proyecto deben ejercer sus derechos y cumplir sus obligaciones de acuerdo con sus respectivos poderes para garantizar la implementación sin problemas del contrato de construcción. Los riesgos en la ejecución del contrato incluyen principalmente: riesgos de seguridad, calidad y gestión de cronogramas. Los riesgos de seguridad incluyen principalmente multas por violación de las regulaciones, ocurrencia de accidentes de seguridad importantes y una mayor inversión en seguridad para garantizar una producción segura, lo que resulta en mayores costos de gestión de proyectos. Los riesgos de calidad incluyen principalmente inversiones en la implementación de especificaciones y estándares, mejora de la calidad del producto o pérdidas causadas por accidentes importantes de calidad. El riesgo de cronograma incluye principalmente el aumento de los costos de inversión para ponerse al día con el progreso del trabajo. Validación y acumulación de datos de proceso. La unidad de construcción debe completar rápidamente el formulario de registro de proyectos ocultos, procesar los registros de construcción y otros datos de testigos, y obtener la confirmación del supervisor y del propietario de manera oportuna. Elaboración de informes y confirmación de documentos de siniestro. Para incidentes que sean inconsistentes con el contrato o cotización, la unidad de construcción deberá presentar de inmediato los documentos de reclamo y obtener la confirmación del supervisor y el propietario dentro del tiempo especificado. Medidas de prevención de riesgos contractuales Las medidas de prevención de riesgos contractuales son un vínculo importante para reducir los riesgos de la firma y ejecución del contrato, y ayudarán a la unidad de construcción a lograr el doble de resultado con la mitad del esfuerzo para lograr los objetivos de gestión del proyecto. Por lo tanto, las unidades de construcción deben fortalecer las medidas de prevención de riesgos contractuales. La gestión de riesgos contractuales implica principalmente los siguientes vínculos. Gestión de riesgos durante la fase de licitación. Fortalecer la gestión de ofertas y cotizaciones y reducir los riesgos de desempeño del contrato desde la fuente son la clave para mejorar la tasa de adjudicación de ofertas y también son una parte importante de la gestión de contratos. Evaluación de documentos de licitación. Después de comprar los documentos de licitación, el departamento de licitación tomará la iniciativa en la organización de varios departamentos funcionales para revisar los documentos de licitación. Cada departamento funcional proporcionará opiniones de revisión sobre las responsabilidades de gestión correspondientes, centrándose principalmente en el período de construcción, la seguridad, la calidad, el progreso y los fondos. pago, condiciones de liquidación, entorno de construcción, factores de riesgo como suministro de materiales y equipos, aceptación de finalización e impuestos. En los documentos de licitación, el departamento de licitaciones recopilará y resumirá las opiniones de revisión y organizará un equipo de revisión para realizar una investigación en profundidad y un análisis integral de los factores de riesgo. Comprender correctamente los documentos de licitación, comprender a fondo las intenciones y requisitos del propietario, formular las estrategias de licitación correspondientes y tratar de tomar decisiones favorables en los documentos de licitación al formular cláusulas sustantivas en los documentos de licitación correspondientes. Al mismo tiempo, el departamento de licitación debe tener un conocimiento profundo del estado crediticio del propietario, la aprobación del proyecto del departamento, los procedimientos de permisos de construcción, el estado financiero y otra información importante. Para riesgos relativamente claros, se debe identificar al propietario mediante documentos aclaratorios. Estrategia de cotización de licitaciones. Cuanto mayor sea el riesgo, mayor será el recargo por riesgo. Sin embargo, debe haber un aumento del recargo por riesgo. Para los contratistas, el recargo por riesgo no puede fijarse demasiado alto, ya que inevitablemente aumentará el precio de la oferta y reducirá la competitividad. por lo tanto. Las empresas constructoras deben determinar precios de licitación específicos en función de su nivel de gestión corporativa y mediante el estudio de la competencia y otra información relevante. Gestión de riesgos durante la fase de negociación del contrato. Durante el proceso de licitación, es necesario estudiar cuidadosamente los términos del contrato uno por uno y negociar repetidamente con la unidad de licitación antes de asumir los compromisos correspondientes. El texto del contrato deberá utilizar el texto del modelo de contrato del proyecto de construcción siempre que sea posible. Los modelos de contrato no estándar proporcionados por algunos empleadores son a menudo incompletos, poco específicos y no específicos. Carecen de cláusulas restrictivas sobre los derechos del propietario y de cláusulas protectoras para el contratista. Deben modificarse y mejorarse en la medida de lo posible. De no modificarse, una vez firmado el contrato, la unidad constructiva implicará mayores riesgos. Para contratos clave, se debe formar un equipo de revisión de contratos para revisar nuevamente los términos del contrato. Durante el proceso de negociación del contrato, los negociadores del contrato de la unidad de construcción no solo deben comprender la tecnología de ingeniería, sino también conocimientos legales, comerciales y de gestión, y formar un equipo profesional de negociación de contratos cuando sea necesario. En términos de estrategias de negociación, los contratistas deben ser buenos para limitar y transferir riesgos en el contrato, de modo de lograr una distribución razonable de riesgos entre ambas partes. Esto requiere que el contratista realice una investigación en profundidad sobre las circunstancias bajo las cuales el propietario puede quedar exento de responsabilidad y evite aceptar ciegamente algunas de las cláusulas de exención del propietario. De lo contrario, el propietario puede negarse a compensar al contratista por las pérdidas causadas por la falta de base jurídica y contractual, e invocar la cláusula de exención para eludir la responsabilidad legal, provocando que el contratista sufra graves pérdidas económicas. Por lo tanto, se deben especificar los términos de responsabilidad de riesgo del propietario. En resumen, de acuerdo con las disposiciones específicas de las leyes y reglamentos nacionales sobre gestión de contratos de construcción, es particularmente importante llevar a cabo negociaciones educadas y moderadas durante el proceso de negociación del contrato. Gestión del desempeño del contrato.

Dado que la gestión de los contratos de construcción involucra todos los aspectos de la producción y operación de las empresas de construcción, la ejecución de los contratos de construcción involucrará inevitablemente diversas tareas de gestión de la empresa. Una vez que el contrato de construcción entre en vigor, todos los departamentos de la empresa deben ejercer sus derechos y cumplir sus obligaciones de acuerdo con sus respectivos poderes para garantizar la buena ejecución del contrato de construcción. Analizar los factores de riesgo del contrato y formular las medidas preventivas correspondientes. Para los riesgos previsibles, debemos analizar cuidadosamente, formular medidas preventivas especiales, implementarlas en los departamentos relevantes y personas responsables, emitir documentos de control de riesgos, rastrear el desarrollo de la situación en cualquier momento y esforzarnos por reducir los riesgos tanto como sea posible. Organizar varios departamentos para realizar divulgaciones de contratos específicas, realizar divulgaciones sobre los riesgos analizados por departamento de gestión, aclarar las prioridades de gestión de cada departamento e instar a cada departamento a guiar el control de riesgos en el sitio. Todas las actividades productivas y comerciales se basan en condiciones contractuales. Al organizar la producción y operación del proyecto, todas las actividades se basarán en el contrato y los procedimientos de gestión se mejorarán de acuerdo con los requisitos del contrato para evitar conflictos con el contrato. Verifique periódicamente la implementación del contrato y organice reuniones de emparejamiento para la implementación del contrato según lo programado. Cada departamento analizará las desviaciones en función de la inspección y ejecución del contrato y tomará medidas correctoras para evitar desviaciones mayores. Gestión de reclamaciones En el riesgoso mercado de la construcción e instalación, las reclamaciones son una forma para que las empresas constructoras protejan sus propios intereses. Las reclamaciones no son sólo una compensación por gastos, sino también un derecho legal y un comportamiento razonable basado en la ley y el contrato. Si las empresas chinas de construcción e instalación quieren hacerse con una cuota del mercado internacional de la construcción, deben cambiar el status quo de "no entender, no atreverse y no saber cómo reclamar". Por lo tanto, los gerentes de proyecto involucrados en el proceso deben desarrollar conciencia de las reclamaciones. En primer lugar, el plazo para la liquidación de reclamaciones. El Contratista deberá emitir una carta formal notificando al Propietario o su representante en el momento del hecho reclamado y no con posterioridad. El contrato Fidic, que se utiliza ampliamente a nivel internacional, tiene plazos de prescripción para muchas reclamaciones. Si el período de construcción se retrasa debido a retrasos en los planos o instrucciones emitidas por el ingeniero, el ingeniero será notificado por escrito y reportado al propietario dentro del tiempo especificado en el contrato, y deberá emitir detalles de la reclamación por el período de construcción. Si la reclamación no se realiza dentro del plazo, el propietario del vehículo tiene derecho a rechazar la reclamación. El segundo es la integridad de los datos de las reclamaciones. Sólo cuando efectivamente se produce una pérdida económica o un daño a los derechos, una de las partes puede reclamar una indemnización a la otra. Las pérdidas económicas se refieren a costos adicionales fuera del contrato causados ​​por factores de la otra parte, como costos laborales, costos de materiales, costos de maquinaria, honorarios de gestión y otros costos adicionales. Daño a derechos significa que aunque no hay pérdida económica, se dañan los derechos de una de las partes. Por ejemplo, un contratista puede tener derecho a solicitar una prórroga del plazo debido a condiciones climáticas adversas que afecten negativamente el avance del proyecto. Por lo tanto, la pérdida económica real o el daño a los derechos debería ser el requisito previo básico para presentar una reclamación. Por lo tanto, la solicitud de reclamación del contratista debe tener pruebas concluyentes de la reclamación. En la gestión de procesos, los gerentes deben prestar atención al almacenamiento, clasificación y resumen de todos los datos originales para proporcionar pruebas de datos completas cuando ocurre un evento de reclamo, reflejar la situación real en el sitio mediante grabaciones de video, fotografías y otros medios, y obtener comentarios oportunos de supervisores y propietarios reconocidos. La tercera es la habilidad de reclamar. En las actividades de contratación de procesos, los contratistas suelen estar en desventaja debido a la feroz competencia en el mercado. En la resolución de reclamaciones, a menudo surgen disputas importantes durante el proceso de negociación debido a las diferencias de intereses y expectativas de ambas partes. Si el contratista insiste en su punto de vista con una actitud firme, provocará tensiones entre las dos partes y perderá la oportunidad de una cooperación a largo plazo. Por lo tanto, durante las negociaciones de reclamos, el contratista debe evitar conflictos con el propietario, ser bueno integrando las diferencias entre las dos partes y buscar términos que puedan traer mayores beneficios al propietario a un costo menor. Además, ceder es una técnica común para resolver disputas. En operaciones específicas, el contratista debe plantear mayores expectativas en materia de reclamaciones, negociar y hacer concesiones sobre gastos que interesan o interesan al propietario, como acortar el plazo de construcción, mejorar la calidad del proyecto, etc., y esforzarse para que los propietarios hagan las concesiones correspondientes, a fin de lograr el objetivo.