Las empresas de gestión de activos deben protegerse contra los riesgos estructurales de fusiones y adquisiciones al comprar activos. ¿Cuáles son los riesgos de pasar por un litigio? 1. La finalización de la diligencia debida sobre el riesgo de la estructura de la transacción significa que el trabajo preliminar de la fusión y adquisición ha llegado a su fin. Sobre la base de la diligencia debida, lo primero y más importante a considerar es el diseño de la estructura de la transacción. Aquí es donde los profesionales del derecho pueden utilizar mejor su sabiduría. El llamado diseño estructural incluye dos partes: camino y proceso. Cabe señalar que el diseño de la estructura de la transacción debe considerar de manera integral todos los factores como la legalidad, la carga tributaria, los requisitos de tiempo, etc., para evitar centrarse en uno a expensas del otro y dañar la transacción. El camino es determinar qué tipo de acuerdo puede lograr legalmente los objetivos comerciales de ambas partes de la transacción; también debemos considerar qué tipo de acuerdo puede reducir los costos de transacción y las cargas fiscales, e incluso considerar qué tipo de acuerdo puede completar la transacción; el menor tiempo; en muchos casos, en tales circunstancias, incluso es necesario considerar qué tipo de disposición de ruta no estará restringida o controlada por leyes y reglamentos. El proceso consiste en ordenar el orden de los diferentes elementos de trabajo y diseñar diferentes disposiciones de nodos una vez que el camino esté despejado. Si el orden es diferente, el poder de control puede ser diferente y la carga fiscal de la transacción también puede ser diferente en diferentes nodos, los objetivos a alcanzar son diferentes y los derechos y obligaciones de las partes también pueden ser diferentes; (1) Riesgo de legalidad del camino No importa cuál sea el camino, la legitimidad es el primer requisito. Cuando el autor participó en un proyecto de emisión de bonos corporativos, descubrí que una empresa que cotiza en bolsa aprovechó la oportunidad de inversión del gobierno para obtener una participación mayoritaria en una empresa objetivo. Sin embargo, para controlar completamente la empresa, confió acciones de propiedad estatal. a la posición holding, pero los accionistas estatales les pagan tarifas de custodia. Personalmente, creo que existen fallas legales en el diseño de esta vía de custodia de "pago inverso", que también expone a los administradores de unidades estatales a altos riesgos legales. Esto es mucho menos legal que utilizar un sistema de participación preferente u otros acuerdos. En los negocios, a menudo nos encontramos con consultas de instituciones financieras o de inversión. Los antiguos accionistas esperan obtener rendimientos estables después de transferir sus participaciones mayoritarias. El arreglo de ruta realizado es realizar acuerdos especiales o complementarios durante las fusiones y adquisiciones: los pequeños accionistas no participarán en la gestión empresarial con el fin de obtener rendimientos fijos. El acuerdo también enfrenta inconvenientes legales. En este caso, el sistema de acciones preferentes no puede satisfacer las expectativas de intereses de los pequeños accionistas después de la transferencia de los derechos de control. La disposición legal es que los grandes accionistas mantienen la custodia del capital o reciben derechos de voto, y los grandes accionistas pagan una remuneración por la custodia o cobran honorarios. los pequeños accionistas. (2) Riesgo de reorganización antes de fusiones y adquisiciones En las transacciones de fusiones y adquisiciones, a menudo no se trata de una única transacción de capital. Normalmente, la reestructuración previa a las fusiones y adquisiciones se diseña basándose en algunas consideraciones necesarias, es decir, cada parte implementa individual o separadamente su propia reestructuración antes de proceder con la transacción de fusiones y adquisiciones. Para evitar los problemas de retorno de la inversión y fusiones y adquisiciones extranjeras, el autor participó en una fusión y adquisición, que debía implementar primero acuerdos institucionales para la reestructuración de un tercero independiente y la reinversión de capital extranjero. Sin embargo, en la fusión y adquisición de una cadena provincial de electrodomésticos por parte de un gigante de electrodomésticos, para reflejar una valoración de 60 millones de yuanes con 9.010.000 yuanes (la suma del capital social de todas las empresas del sistema), un Primero se estableció la empresa del proyecto y luego la empresa del proyecto adquirió el objetivo. Luego, la empresa de la empresa agregará 1,4 millones de yuanes adicionales a la empresa del proyecto con una prima del adquirente. A través de lo que parece ser un acuerdo de vía de inversión privada y un acuerdo institucional de reserva de capital, se logra una estructura de capital 7:3 de 65.438+40 millones de yuanes y 60 millones de yuanes, y los objetivos comerciales se logran de forma legal y sin costos. (3) En la estructura de transacción del riesgo fiscal, además del riesgo de legalidad, el segundo riesgo es el riesgo fiscal. La naturaleza altamente documentada y basada en políticas de las leyes y regulaciones fiscales de China sin duda exacerba estos riesgos. Por lo tanto, es necesario prestar mucha atención a los riesgos fiscales del diseño de una estructura de reestructuración y asegurarse de obtener asesoramiento profesional de asesores financieros e incluso fiscales. En caso de fusión, fue Ernst & Young, el asesor fiscal de la contraparte, quien propuso que las empresas de nueva creación derivadas de escisiones corporativas no puedan modificar su patrimonio en un plazo de 12 meses, de lo contrario no se aplicaría un tratamiento especial en el impuesto sobre la renta. Sólo entonces ajustamos rápidamente el plan de colocación de activos de la empresa escindida, dejando que los activos se transaran en la antigua empresa para transacciones de acciones. Además, si la sociedad objetivo es una persona física accionista, la operación de prima de capital estará sujeta a un impuesto sobre la renta del 20%, y el adquirente tiene la obligación legal de retener y pagar. Por lo tanto, es necesario tomar las medidas necesarias para ajustar el capital social, examinar el capital social de las personas físicas y luego implementar la transacción. (4) Riesgo de diseño de la garantía Debido a la gran cantidad, el largo ciclo y los numerosos vínculos de las transacciones de fusiones y adquisiciones, una parte considerable de los riesgos de las transacciones se liberarán gradualmente una vez que se complete la transacción de fusiones y adquisiciones. Por lo tanto, los puntos de riesgo y los ciclos de descubrimiento de las partes de la transacción son diferentes, y el enfoque de diseño del sistema de garantía también es diferente.
En cuanto al objeto de la garantía, por un lado, debe ser solidario, irrevocable e indiscutible, y por otro, debe remontarse a la persona física como responsable real para evitar la "responsabilidad limitada" de cada uno. sujeto de garantía; cuantitativamente, el sujeto de garantía excede Cuanto más, mejor, reconociendo que si algo sale mal, los afiliados del responsable perderán su dinero. En cuanto al contenido específico de la garantía, se debe definir con precisión la forma de responsabilidad de la garantía, el período de garantía, el alcance de la garantía y la relación entre los diferentes métodos de garantía. , y prestar especial atención para evitar defectos en la eficacia de la garantía, excluyendo el derecho de notificación y consentimiento del garante. 2. Riesgos financieros Los riesgos financieros en las transacciones de fusiones y adquisiciones incluyen principalmente: (1) Riesgo de integridad de los datos financieros Dado que los datos financieros pertenecen a la empresa objetivo, los antiguos accionistas a menudo están preocupados por los factores "desfavorables" contenidos en los datos financieros. A menudo, ocultar o incluso destruir algunas partes de los datos financieros, lo que da como resultado datos financieros y archivos financieros incompletos, puede dar lugar a sanciones para la empresa objetivo. (2) El informe de auditoría y las notas de los estados financieros son una revisión de los asuntos financieros de la empresa por parte de un tercero, que a menudo revela algunos asuntos de riesgo, mientras que las notas de los estados financieros suelen ser asuntos financieros que requieren atención, especialmente opiniones calificadas y. Los asuntos de énfasis incluirán información sobre las deficiencias financieras de la empresa objetivo. (3) Determinación de la atribución de beneficios Si la transacción de fusión y adquisición involucra a una empresa que cotiza en bolsa, existe el problema de definir el nodo de atribución de beneficios. Este acuerdo de atribución está relacionado con el desempeño de la empresa que cotiza en bolsa. (4) Riesgo posterior al evento Dado que la transacción de fusión y adquisición durará un período de tiempo y la empresa objetivo no puede detener sus operaciones y esperar a que se complete la fusión, los informes de auditoría y los informes de evaluación basados en las transacciones entre ambas partes se basan en una fecha base tentativa y el período desde la fecha base hasta la fecha de entrega real. La duración es incierta. Es necesario aclarar cómo se ajustarán los hechos ocurridos durante este período y cómo se soportarán o disfrutarán las ganancias y pérdidas operativas. (5) Pago del riesgo de precio El pago del precio de la transacción debe organizarse razonablemente de acuerdo con la estructura de la transacción específica, teniendo en cuenta no solo el control de nodo correspondiente, sino también el control de riesgo correspondiente. El saldo debe pagarse después de un cierto período. de tiempo después de que se complete la transacción para evitar la entrega después de la liberación del riesgo. 3. Riesgos de los contratos formales Cuando se firma un contrato formal, a diferencia de un acuerdo marco, no sólo requiere que la parte firmante esté finalizado en forma legal, sino que también requiere la legalidad, validez e integridad de la forma y el contenido, que pueden incluir Anexos varios y acuerdos accesorios Firma e integridad. Por supuesto, un contrato formal no significa el fin del texto del contrato. Es posible que sea necesario firmar acuerdos complementarios para asuntos menores y asuntos especiales, pero al menos deben aclararse los principios para manejar estos asuntos. El riesgo de los textos formales también requiere atención al orden de validez y a la disposición de los conflictos de validez entre diferentes textos. En particular, el texto firmado puede no ser exactamente el mismo que el texto requerido para su presentación y aprobación por las autoridades industriales y comerciales. otros departamentos gubernamentales. En este caso, es necesario definir claramente las modalidades de validez de los distintos textos. 4. Los riesgos de la entrega de acciones se basan en diferentes empresas objetivo, los requisitos para la entrega de acciones y las autoridades competentes son diferentes, los procedimientos para manejar la entrega de acciones son diferentes y los cambios a procesar también son diferentes. Algunas entregas de capital requieren aprobación previa (como las empresas con inversión extranjera) y otras requieren procedimientos de certificación. Se debe prestar especial atención a los requisitos especiales de diversas normas jurídicas especiales para evitar deficiencias de procedimiento o de efectividad. 5. Riesgo de traspaso de la empresa La transferencia de acciones es sólo un requisito previo para el control real de la empresa objetivo, pero no significa un control sustancial de la empresa. El traspaso de la empresa, incluido el traspaso legal (cambio de varias instituciones, cambio de licencias correspondientes, etc.) y el traspaso en tiempo real, es el nivel real de control de la empresa. Estas transmisiones podrán efectuarse antes, después o durante la entrega de las acciones. En el traspaso de la empresa, por un lado, debemos prestar atención al traspaso sin problemas de la empresa objetivo, por otro lado, debemos mejorar varios procedimientos de traspaso, formular documentos de traspaso completos, aclarar responsabilidades y preservar pruebas. Antes de la entrega de una empresa, suelen existir acuerdos transitorios para reflejar los * * * acuerdos de gestión de las partes de la transacción y evitar el riesgo de cambios en la empresa objetivo bajo control unilateral. 6. Riesgos en materia laboral Las transacciones de fusiones y adquisiciones suelen implicar cuestiones de indemnización de empleados, especialmente la colocación de altos directivos y el reemplazo de directores y supervisores. Por un lado, durante el proceso de diligencia debida, preste atención a si existen acuerdos de indemnización por despido elevados o restricciones o incluso prohibiciones de sustitución de indemnizaciones. Por otro lado, el método para manejar tales asuntos debe estar claramente estipulado en el texto formal de la transacción, y la parte responsable, el contenido, los remedios y las opciones alternativas de tratamiento deben estar claramente definidos.